“網(wǎng)紅”主播與經(jīng)紀公司不構成勞動關系

桃小姐，90后,，與X直播平臺簽訂了《獨家合作協(xié)議》,，在X平臺做主播，觀眾送鮮花,、送游艇,，絡繹不絕，很快成為“網(wǎng)紅”主播,。后X平臺拖欠桃小姐薪酬,，桃小姐怒告X平臺,。經(jīng)過勞動仲裁,、一審和二審，法院認為雙方簽訂的《獨家合作協(xié)議》系雙方就開展演藝活動,、提供經(jīng)紀服務等民事活動的權利義務約定,，并非勞動權利義務的約定,，不符合勞動關系的特征。最終認定雙方不構成勞動關系,，屬于平等的民事合同關系,。

什么是勞動關系？
根據(jù)《關于確立勞動關系有關事項的通知》【勞社部發(fā)〔2005〕12號】第一條的規(guī)定,，用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同,，但同時具備下列情形的，勞動關系成立,。
(一)用人單位和勞動者符合法律,、法規(guī)規(guī)定的主體資格；
(二)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者,，勞動者受用人單位的勞動管理,，從事用人單位安排的有報酬的勞動；
(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分,。
由此可知,，認定勞動關系核心在于勞動者是否受到用人單位的管理約束，約束的方式既包括規(guī)章制度,，也包括具體的管理行為,。
而桃小姐與X平臺簽訂的《獨家合作協(xié)議》，雙方就開展網(wǎng)絡直播活動的權利義務進行了約定,，沒有訂立勞動合同的合意,。桃小姐無需遵守公司規(guī)章制度，工作時間和工作地點也較為自由,。X平臺無需支付桃小姐固定薪酬,，桃小姐的收益由雙方按比例分成。因此,，雙方之間對權利義務關系的約定不符合勞動關系的特征,。

“網(wǎng)紅”主播“跳槽”，如何承擔違約責任,？
好先生,，80后，與Y游戲直播平臺簽訂了《主播經(jīng)紀協(xié)議》,，在Y游戲平臺做解說,，因頗受觀眾歡迎，很快成為“網(wǎng)紅”主播,。后Y平臺拖欠好先生薪酬,，好先生向平臺發(fā)送律師函，解除合同,。不料,，Y平臺起訴至法院,，要求好先生承擔違約金，并賠償包裝,、宣傳等直接和間接損失,，合計1800萬元。法院經(jīng)審理查明：
1.好先生年薪酬700萬元,。
2.雙方約定,，平臺拖欠工資的，好先生應書面催告兩次,，方可解除合同,。
3.好先生未兩次書面催告，直接要求解約,。
4.雙方約定,，好先生解約的，需要支付違約金1000萬,，并賠償平臺損失,。
5.合同期限一年，未到期,，好先生便“跳槽”去了Z平臺,。
最終，法院認為Y平臺索要的違約金過高,，根據(jù)雙方實際情況,，判決好先生支付違約金700萬元。
這個案例,，是根據(jù)法院的真實案例改編的,。結合目前各種《主播經(jīng)紀合同》的約定，跟大家分享自己的看法,。
第一,，直播平臺屬于強勢一方，好先生處于弱勢地位,，平臺提供的合同約定高額違約金,，并非雙方真實本意，并且合同僅約定了好先生違約的情形,，但并未約定平臺的違約責任,。這個合同就是顯失公平的。
第二,，平臺拖欠薪酬,，本屬違約，但精明的平臺，反而設置了好先生解除合同的障礙,，需要兩次書面通知才能解除合同，正是因為好先生一時大意,，沒有注意到這個條款,，直接要求解約，被平臺抓住了把柄從而索賠,。
第三,，直播平臺一般會在合同中，限制主播解除合同的權利,，未經(jīng)平臺同意,，主播提前解除合同的，需要支付高額的違約金,。所以,，在簽訂合同時，有必要讓律師審查一下,，規(guī)避法律風險,，比如，可以縮短合作期限,，將5年合作期限變更為1年,，合同到期自然終止，就不至于違約,。
第四,，主播進駐平臺，經(jīng)紀公司往往花費了大量資金進行宣傳,、包裝,，而主播紅了之后，受到其他公司高額引誘,，便鋌而走險,，提前解除合同，這種行為違反合同的誠實信用原則,，因人氣高,，粉絲隨之流失，對前平臺也是不小的損失,。
感言：簽字之前,，讓律師把關。簽字之后,，嚴格履約,。誠實守信，是合同的基本原則。