問：我叔叔因經(jīng)商需要向肖某借款50萬，并將自己名下一套房產(chǎn)作為抵押,，雙方簽訂了抵押合同后,，我叔叔將房產(chǎn)證交給了肖某，但一直未辦理抵押登記,。在雙方約定的還款期至?xí)r,，我叔叔無力償還。現(xiàn)肖某起訴我叔叔還款并承擔(dān)違約責(zé)任,。請問,，我叔叔可以以不動產(chǎn)抵押合同未辦理登記，即不能生效為由,，主張不承擔(dān)違約責(zé)任嗎,？

南豐郭某

答：《物權(quán)法》第15條對合同效力與物權(quán)效力的區(qū)分作出原則規(guī)定：“當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更,、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同,，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效,；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力,?！钡怯浭轻槍μ貦?quán)的變動而采取的一種公示方法，是否登記并不影響合同的效力,。

《物權(quán)法》第185條第1款規(guī)定：“設(shè)立抵押權(quán),，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立抵押合同。”抵押合同為要式合同,，該合同并未直接產(chǎn)生抵押權(quán)這一擔(dān)保物權(quán),，而是必須與登記結(jié)合，才能設(shè)立抵押權(quán),，房地產(chǎn)抵押應(yīng)當(dāng)?shù)接嘘P(guān)主管部門辦理抵押登記,，只有這樣抵押權(quán)才有效。但未辦理登記并不影響抵押合同的效力,。

綜上,，你叔叔雖然與肖某簽訂了房地產(chǎn)抵押合同，但是抵押權(quán)并沒有產(chǎn)生,，因為沒有辦理登記,，但是二者之間簽訂的抵押合同成立時即生效，你叔叔的辯稱得不到支持,。