1,、《
物權(quán)法》第一百九十一條第二款規(guī)定的“抵押期間未經(jīng)抵押權(quán)人同意,,不得轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)”中的“不得轉(zhuǎn)讓”是管理性強制性規(guī)定,就不動產(chǎn)而言,針對的是抵押的不動產(chǎn)的“過戶”行為,,“不得轉(zhuǎn)讓”即不得過戶。該條款不是《中華人民共和國
合同法》第五十二條第五項規(guī)定的效力性強制性規(guī)定,,并非針對抵押的不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同的效力,。
2、《執(zhí)行異議和復(fù)議案件規(guī)定》第二十九條第二項“所購
商品房系用于居住且買受人名下無其他用于居住的房屋”中規(guī)定的“用于居住”,,其標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是政府規(guī)劃主管部門規(guī)劃批準(zhǔn)的該房屋的使用性質(zhì),。該條款中規(guī)定的“無其他用于居住的房屋”,系買受人在被執(zhí)行房屋所在地名下無其他用于居住的房屋,,而不是在全國范圍內(nèi)無其他用于居住的房屋,。另外,執(zhí)行申請人認(rèn)為該條規(guī)定的“其名下”無其他用于居住的房屋,,不僅包括購房者本人,,還應(yīng)包括購房者的配偶、子女名下也都沒有其他用于居住的房屋,。該觀點沒有法律依據(jù),,法院不予支持。
3,、在購房人認(rèn)為已支付,、開發(fā)商認(rèn)可收到購房款且數(shù)額不大的前提下,如《商品房買賣合同》之外的第三人主張購房人并未真實交付購房款,認(rèn)為其因客觀原因不能自行收集相關(guān)證據(jù),,要求人民法院依職權(quán)調(diào)查收集購房人的付款詳細(xì)情況的證據(jù),,應(yīng)當(dāng)提供初步證據(jù),用以初步證明購房人交付房款之事實很可能虛假,,而不能僅憑懷疑購房人支付的購房款不真實,,就要求人民法院依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)。
一,、二審法院認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明,,無法證明申請人已支付房款、名下無房產(chǎn)以及房屋交付使用之事實,。1.申請人提供證明其真實支付購房款的證據(jù),,但申請人僅提供公司單方出具的《收據(jù)》作為支付價款的證據(jù),無法證明其已支付購房款,,二審法院認(rèn)定事實錯誤,。2.省住房保障和房屋管理局(以下簡稱房管局)出具的《財產(chǎn)查詢反饋信息表》無法覆蓋申請人名下在全國范圍內(nèi)的房產(chǎn)信息,不能全面證明申請人名下再無其他房產(chǎn),。且《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《執(zhí)行異議和復(fù)議案件規(guī)定》)第二十九條第二項中規(guī)定的“無其他用于居住的房屋”應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為被申請人及其配偶,、子女名下均無其他用于居住的房屋,被申請人亦沒有證據(jù)證明其配偶,、子女名下均無其他房產(chǎn),。3.申請人無法證明其已居住。區(qū)在建工程至今尚未竣工驗收,,尚不能使用,,更未交付。且市中級人民法院執(zhí)行庭,、評估機構(gòu)在對案涉房產(chǎn)評估核查過程中,,未發(fā)現(xiàn)有任何占有或使用行為。4.本案存在大量違法行為及疑點,,但一,、二審法院均未予以嚴(yán)格審查,導(dǎo)致認(rèn)定事實不清,。
二,、因客觀原因不能自行收集有關(guān)申請人是否真實交付房款的證據(jù),故于一,、二審期間提交書面申請法院調(diào)查,、收集相關(guān)證據(jù),但一,、二審法院均未準(zhǔn)許,,違反相關(guān)法律規(guī)定,。
三、二審法院適用法律錯誤,。1.本案應(yīng)適用在申請人與公司未簽訂《商品房買賣合同》之前已依法辦理了抵押登記,對案涉房產(chǎn)享有
擔(dān)保物權(quán),?!吨腥A人民共和國物權(quán)法》(以下簡稱《物權(quán)法》)第一百九十一條第二款規(guī)定,抵押期間未經(jīng)抵押權(quán)人同意,,不得轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn),。
首先,申請人與公司未簽訂《商品房買賣合同》明顯晚于抵押權(quán)設(shè)定時間,,其完全有條件知曉案涉房產(chǎn)上存在他項權(quán)利且不可能進行產(chǎn)權(quán)過戶登記,。
根據(jù)《物權(quán)法》的立法精神,適用《執(zhí)行異議和復(fù)議案件規(guī)定》第二十九條的前提是辦理商品房預(yù)售登記,,被申請人至今尚未辦理登記,,故不應(yīng)適用上述法律。
綜上,,二審法院適用法律錯誤,,本案應(yīng)適用《執(zhí)行異議和復(fù)議案件規(guī)定》第二十七條。
2.根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國
民事訴訟法的解釋》(以下簡稱《
民事訴訟法司法解釋》)第三百一十一條,,本案應(yīng)由被申請人承擔(dān)舉證責(zé)任,,但被申請人提供的證據(jù)不足以證明其權(quán)利可以排除強制執(zhí)行。
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