好律師 > 專題 > 合同制度 > 法律指南 > 新型冠狀病毒疫情引發(fā)的合同履行風(fēng)險分析及應(yīng)對建議
作者:廖毅律師 廣西嘉合律師事務(wù)所
新型冠狀病毒爆發(fā)至今,牽動了無數(shù)國人的關(guān)心,,從新聞媒體記者的前線報道,、微博實時更新的疫情地圖、朋友圈頻頻轉(zhuǎn)發(fā)的防控文章,、社會各界對疫情開展支援舉措等問題中,,均看到了此次疫情對社會,、經(jīng)濟的深刻影響,而本次疫情在合同法領(lǐng)域中法律性質(zhì)如何認定,?可能引發(fā)哪些合同履行風(fēng)險,?又當如何應(yīng)對?今天,,廣西嘉合律師事務(wù)所民商事訴訟團隊將從疫情的法律性質(zhì)出發(fā),,為您全面分析合同履行風(fēng)險分析及應(yīng)對建議。
一,、新型冠狀病毒疫情在合同履行中的定性問題
1.何為不可抗力,?何為情勢變更?二者區(qū)別,?
(1)不可抗力
根據(jù)法律規(guī)定,,不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況,。因不可抗力不能履行民事義務(wù)的,,不承擔(dān)民事責(zé)任,因不可抗力的產(chǎn)生,,合同主體享有解除權(quán),。
(2)情勢變更
根據(jù)法律規(guī)定,合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預(yù)見的,、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化,,繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的,屬于情勢變更,。情勢變更當事人并非當然享有合同解除權(quán)或變更權(quán),,需要訴至人民法院裁判解除或變更;人民法院應(yīng)根據(jù)公平原則,,并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或解除合同,。
(3)二者的區(qū)別
不可抗力和情勢變更都基于“無法預(yù)見”的客觀情況,但二者在適用過程中具有一定的區(qū)別,?!逗贤ā返诰攀臈l規(guī)定,因不可抗力致使合同目的不能實現(xiàn)的,,當事人可以解除合同,。同時,《合同法》第一百一十七條第一款明確,,因不可抗力不能履行合同的,,根據(jù)不可抗力的影響,部分或者全部免除責(zé)任,但法律另有規(guī)定的除外,。對于情勢變更,,《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)》第二十六條規(guī)定,當事人可以請求人民法院變更或者解除合同,,人民法院應(yīng)當根據(jù)公平原則,,并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除??梢?,不可抗力和情勢變更導(dǎo)致的后果和責(zé)任承擔(dān)方式均有所不同。理論認為,,二者的差別主要在于以下幾個方面:(一)不可抗力已構(gòu)成履行不能,,而情勢變更仍屬可能履行,只是履行極為困難并導(dǎo)致顯失公平,;(二)不可抗力屬于法定免責(zé)事由,,法院對于是否免責(zé)無裁量余地,情勢變更不是法定免責(zé)事由,,當事人享有變更或解除合同的請求權(quán),,法院對此有公平裁量權(quán);(三)不可抗力的效力當然發(fā)生,,情勢變更的效力非當然發(fā)生,,需由人民法院根據(jù)公平原則,并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除合同,;(四)情勢變更是從合同效力出發(fā),,主要解決合同是否繼續(xù)履行,而不可抗力是從違約出發(fā),,主要解決責(zé)任承擔(dān)問題,。
2.此次疫情屬于不可抗力還是情勢變更?
情勢變更與不可抗力相斥,,鑒于本次新型冠狀病毒疫情與2003年非典疫情存在諸多相似之處,我們通過以“非典”,、“疫情”,、“不可抗力”或“情勢變更”為關(guān)鍵詞,共篩選出263件合同糾紛案件,,剔除不相關(guān)案例,,最終篩選出24件有效案例,我們通過對該24件有效案件整理,、分析各地法院在審理合同糾紛案件過程中對非典疫情法律性質(zhì)的認定,,總結(jié)歸納法院的傾向性觀點,以便提供借鑒參考:此類疫情被法院認定為不可抗力、情勢變更情形均有,,但從認定數(shù)量上看,,法院傾向性觀點將非典疫情的法律性質(zhì)認定為不可抗力,即便部分判決未對疫情予以定性,,卻依然責(zé)任分配上對主張不可抗力或情勢變更一方當事人做出了減輕,、減免的支持。
我們分析認為,,對于新型冠狀病毒疫情是否屬于不可抗力,,應(yīng)在一定時間和空間條件下進行的判斷,,即應(yīng)在疫情出現(xiàn)前或過程中根據(jù)法定和約定的情形進行的判斷,,其應(yīng)同時滿足不能預(yù)見,、不能避免,、不能克服的三個要件,。截至目前,,依據(jù)已經(jīng)披露的信息,,我們認為依據(jù)現(xiàn)有科學(xué)技術(shù)水平,,目前“新型冠狀病毒”疫情具有不能預(yù)見,、不可避免,、不能克服的特性,其構(gòu)成不可抗力事件,,但是在具體應(yīng)用到個案時,,仍需要結(jié)合不同地區(qū)疫情嚴重程度、政府管制措施,、疫情對當事人履行合同的實際影響等綜合判斷,,不應(yīng)一概而論。
二,、新型冠狀病毒疫情可能引發(fā)的合同履行風(fēng)險
(一)基于不可抗力的合同解除
1. 法定解除
根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十四條第(一)項之規(guī)定,,如果“新型冠狀病毒”疫情的發(fā)生直接導(dǎo)致合同目的不能實現(xiàn),則自合同一方的解除通知到達對方或各方協(xié)商而產(chǎn)生合同解除的法律后果,。
2. 約定解除
根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十三條之規(guī)定,,“新型冠狀病毒”疫情在符合合同約定的解除條件后,合同各方可以按照約定解除條件產(chǎn)生解除的法律后果,。
無論是法定解除還是約定解除均發(fā)生合同解除的法律后果,,合同解除后按照《中華人民共和國合同法》第九十七條的規(guī)定執(zhí)行。
(二)基于不可抗力的繼續(xù)履行
如果“新型冠狀病毒”疫情對于合同的履行并不足以產(chǎn)生實質(zhì)性影響,,那么各方當事人均不能以不可抗力為由主張解除合同,,各方當事人應(yīng)當嚴格按照合同約定繼續(xù)履行合同義務(wù)。
(三)基于不可抗力的免除責(zé)任
在合同履行過程中發(fā)生“新型冠狀病毒”疫情,,并致使合同不能繼續(xù)履行時,,債務(wù)人不負違約責(zé)任,,即該“新型冠狀病毒”疫情作為不可抗力事件成為債務(wù)人不能履行的免責(zé)事由,但并非意味著“新型冠狀病毒”疫情的發(fā)生免除了債務(wù)的全部責(zé)任,。
根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十七條第一款規(guī)定,,依據(jù)“新型冠狀病毒”疫情對合同產(chǎn)生不同程度的影響,對債務(wù)人在其影響范圍內(nèi)進行免責(zé):即若“新型冠狀病毒”疫情造成合同目的全部不能實現(xiàn),,導(dǎo)致當事人不能完全履行的,,債務(wù)人全部免責(zé);若“新型冠狀病毒”疫情造成合同目的部分不能實現(xiàn),,導(dǎo)致當事人部分不能履行的,,債務(wù)人對其不能履行的部分免責(zé)。
另外,,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十八條的規(guī)定,,在合同履行過程中,因合同義務(wù)人的遲延履行,,導(dǎo)致合同履行受到“新型冠狀病毒”疫情的負面影響,,則該義務(wù)人的違約責(zé)任并不因“新型冠狀病毒”疫情構(gòu)成不可抗力而免除。
(四)基于不可抗力的損失承擔(dān)
在因“新型冠狀病毒”疫情導(dǎo)致合同解除后,,應(yīng)當結(jié)合疫情的影響以及各方當事人的行為,,按照公平原則來認定損失的分擔(dān),且當不可抗力出現(xiàn)時,,當事人一方應(yīng)當及時通知相對方,,以減輕損失的發(fā)生。具體而言,,如下:
1. “新型冠狀病毒”疫情屬于不可抗力,,屬法定免責(zé)事由,在合同當事人均無責(zé)任的情況下,,因疫情所造成的損失應(yīng)根據(jù)公平原則由合同各方當事人進行分擔(dān),。
2.不可抗力發(fā)生后,合同當事人均應(yīng)采取措施盡量避免和減少損失的擴大,,任何一方當事人沒有采取有效措施導(dǎo)致?lián)p失擴大的,,應(yīng)對擴大的損失承擔(dān)責(zé)任。
3.一方當事人提出解除合同后,,在未與對方協(xié)商一致的情況下,,拒絕對方提出減少其損失的建議,堅持要求對方承擔(dān)解除合同的全部損失,,并放棄履行合同,致使自身利益受到損害的,,應(yīng)自負全部責(zé)任,。
三、新型冠狀病毒疫情下合同履行應(yīng)對建議
隨著疫情防控的不斷深入,加之受當前假期延長以及復(fù)工時間待定等一系列綜合因素的綜合影響,,我們能夠預(yù)見未來一段時間內(nèi)面臨資金承壓以及合同履約困難的單位和企業(yè)數(shù)量將會越來越多,,進而可能產(chǎn)生的合同糾紛將難以避免。為此,,我們建議受疫情影響的單位和企業(yè)采取以下相應(yīng)措施,,防止損失的擴大:
(一)應(yīng)當立即對照具體合同以及自身生產(chǎn)經(jīng)營安排或自身供給需求等實際情況展開自我排查,排查服務(wù)/產(chǎn)品的提供或生產(chǎn)經(jīng)營是否受到此次疫情影響,、是否影響合同的履行,,從而做好從其他渠道提前化解履約風(fēng)險的準備。
(二)自行組織或者通過咨詢律師核實并理清合同履行困難的相關(guān)事實,,審查合同中是否存在不可抗力的排除條款,,進而分析具體情況下能否依法主張情勢變更或不可抗力減少損失,并科學(xué)合理制定可行方案,。
例如:(1)確定合同訂立的時間,,若是在疫情發(fā)生之前簽訂的,則疫情是合同簽訂時無法預(yù)見的,,可以主張適用情勢變更或不可抗力,,反之則可能不適用;(2)確認是否有影響合同實質(zhì)履行的相關(guān)政府政策,,如有相關(guān)政府政策,,則較為容易適用情勢變更或不可抗力,反之則可能較難,;(3)確認在疫情防控之前是否有合同延遲履行的情形,,遲延履行后發(fā)生不可抗力的,不能免除責(zé)任,。
(三)應(yīng)當及時通知對方當事人,。如自身出現(xiàn)不能履行或不能及時履行合同的,應(yīng)及時通知對方,,協(xié)商處理,;如對方產(chǎn)生不能履行或不能及時履行端倪的,及時發(fā)出聯(lián)系函,、提示函,、催促函等法律文書。
(四)保存疫情導(dǎo)致合同不能履行的證據(jù),。無論是主張不可抗力或者是情勢變更,,都需要充分舉證,因此需要企業(yè)保留完善,、完整的資料,,包括國家,、地方發(fā)出的防控文件,因防控措施導(dǎo)致合同無法履行的相關(guān)證據(jù)材料,。必要時,,建議咨詢律師或直接通過律師指導(dǎo)收集并獲取相應(yīng)證據(jù)材料,以便及時有效應(yīng)對潛在履約風(fēng)險,。
例如:2020年1月30日,,中國國際貿(mào)易促進委員會官方微信號發(fā)布通知,根據(jù)國務(wù)院批準的《中國國際貿(mào)易促進委員會章程》的規(guī)定,,中國國際貿(mào)易促進委員會可以出具不可抗力證明,。受疫情的影響,導(dǎo)致無法如期履行或不能履行國際貿(mào)易合同的,,相關(guān)企業(yè)可向中國國際貿(mào)易促進委員會申請辦理與不可抗力相關(guān)的事實性證明,。
(五)與對方當事人協(xié)商變更或解除合同。無論是不可抗力,、情勢變更,,只要出現(xiàn)合同履行困難甚至履行不能的情況時,受影響的一方當事人可積極聯(lián)系對方,,協(xié)商變更或解除合同,,公平分擔(dān)疫情防控所造成的損失。協(xié)商后仍不能達成一致的,,應(yīng)及時在律師協(xié)助下充分準備好證據(jù),,及時行使解除權(quán),乃至訴至人民法院要求解除或變更合同,。
(六)不要輕易違約,,切勿惡意違約。企業(yè)不宜以疫情影響為由輕易違約,,更不得以自損商業(yè)信譽和企業(yè)道德形象惡意違約,,須知司法實踐中不可抗力和情勢變更的舉證責(zé)任相當大,必須要求舉證非常充分,,倘若人民法院審理后認為疫情對于合同的履行沒有影響的,,違約方仍將繼續(xù)承擔(dān)違約責(zé)任,典型的如借款合同,。
(七)積極應(yīng)訴,,妥善應(yīng)對。對于因合同履行準備起訴對方的當事人,,鑒于當下疫情已進入爆發(fā)期,,應(yīng)嚴格遵守國家及當?shù)卣P(guān)于預(yù)防、隔離,、治療等相關(guān)規(guī)定,,當前情況下可以依法適用《中華人民共和國民法總則》民法總則第一百九十四條關(guān)于訴訟時效中止的規(guī)定,,必要時還請咨詢或委托律師進行處理;對于已收到開庭傳票的當事人,,應(yīng)當注意,新型冠狀病毒疫情并不必然產(chǎn)生案件延期審理的后果,,當事人,、訴訟代理人因新型冠狀病毒感染肺炎正在治療、隔離期間或因交通管制等原因無法參加庭審等訴訟活動的,,仍需根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十六條第四項的規(guī)定,,向法院申請延期審理并提供相關(guān)證明。
綜上,,在當前疫情下,,合同各方當事人仍應(yīng)當審慎客觀的評估合同的履行情況,正確認識和評估對各方可能造成的影響,,綜合不同地區(qū)政府發(fā)布的疫情防控通知和規(guī)定以及是否直接影響合同目的實現(xiàn)或?qū)贤男挟a(chǎn)生的障礙,,積極應(yīng)對、綜合研判,、靈活采取適當?shù)拇胧p少損失,。此外,根據(jù)2003年“非典”疫情期間的處理和應(yīng)對經(jīng)驗,,我們大膽預(yù)測并期待最高人民法院或?qū)⒊雠_類似于“非典”期間的“法(2003)72號文”的通知,,指導(dǎo)法院和合同當事人處理疫情防控期間的合同糾紛。
最后,,在疫情肆虐的當下,,我們真誠呼吁,希望大家放眼大局,、齊心協(xié)力,、攻克萬難、實現(xiàn)共贏,!
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