關于公司注冊資本金的增資，《公司法》規(guī)定股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資,，但是全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外,。這就給私募股權投資中設置優(yōu)先增資權提供了法律空間,。所謂優(yōu)先增資權，就是公司在發(fā)行新股時,，私募投資人作為現(xiàn)存股東可以按照原持有的股權數量的一定比例優(yōu)先于其他股東進行認購股權的權利,。優(yōu)先增資權主要是防止公司增資所引起的股權稀釋，并制約大股東通過增資強化其控股地位,。

在操作上,，公司首先有義務在需要增資時向公司股東告知其權利義務等相關內容，保障股東能及時行使權利,。其次,，股東行使優(yōu)先增資權應當及時。盡管公司法沒有時間限制的明文規(guī)定,，但是參照以往法院判例,，“股東優(yōu)先認繳公司新増資本的權利屬于形成權，為維護 交易安全和穩(wěn)定經濟秩序,，該權利應當在一定合理期間內行使”,，也就說，如果股東在接到公司增資通知后不作為的,，而且在公司將新股增發(fā)給新股東時未表示反對,，則認為該股東放棄了優(yōu)先增資權。最后,，行權比例一般不能超過原持股比例,，否則可能會損害其他股東權益，不符合《公司法》關于股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳增資的規(guī)定,。例如,，某公司注冊資本為100萬元，私募投資人實繳出資50萬元,，其他股東均未實繳出資,，所以私募投資人的實繳比例實際是100%，現(xiàn)在公司要求增資100萬元,，私募投資人對于此次增資就享有100%的優(yōu)先認購權,。

除了公司法規(guī)定的股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳增資以外，優(yōu)先增資權還可以通過約定設置,，一般常見三種約定的優(yōu)先增資權：（1）Pro rata優(yōu)先增資權,，即投資協(xié)議約定投資人按照增資前的持股比例享有的優(yōu)先認購權。（2）Super pro rata優(yōu)先增資權,，即投資人在后續(xù)輪次融資時有權按照投資人之間的持股比例 (即投資人所持有的公司注冊資本金數額占所有投資人持有的公司注冊資本金數額之和的百分比）優(yōu)先認繳公司增資,。（3）絕對優(yōu)先增資權，即在后續(xù)輪次融資時就所有公司增資均享有優(yōu)先認繳權,。

此外,，值得注意的是,，可轉債持有人一般是不享有優(yōu)先增資權的。所謂可轉債是指公司債券持有人可按照發(fā)行時約定價格將債券轉換為公司股權,，因為可轉債持有人不是公司的現(xiàn)存股東,，只是債權人，所以賦予他們優(yōu)先增資權無疑會傷害現(xiàn)存股東的權益,。但是,，公司章程或者股東協(xié)議另有約定的除外。另外公司回購股權的,，公司自己是不享有優(yōu)先增資權的,。如果享有優(yōu)先增資權的股東權利被侵害，應當首先書面要求公司停止發(fā)行新股,，如果股東（大）會做出的決議內容違反法律,、行政法規(guī)的相關規(guī)定時，該決議是無效的,，因此股東應自決議作出之日起六十日內向人民法院提起決議無效或撤銷之訴,。

常見的優(yōu)先增資權條款，可以表述為：

“如公司增加注冊資本或類似行為（"增資"）,，投資人有權,，但無義務，以同等條件按投 資人之間在本次增資前的持股比例（即投資人各自所持有的公司注冊資本金數額占所有投資人持有的公司注冊資本金數額之和的百分比）優(yōu)先從公司購買新發(fā)行的股權（"新股"）,。該新股的價格應不低于本次增資的認購價格,。”

“在下列情況下，投資人不享有優(yōu)先認購權：

(1)   為實施董事會通過（包括投資方董事批準）的任何員工股權激勵計劃或涉及股權的薪酬計劃而新增的注冊資本或發(fā)行的股權期權,，或基于該等股權期權而新增的注冊資本,；或

(2)   經股東會通過（包括投資方批準）的，為實施對另一主體或業(yè)務的收購或與其他實體合并而增加的注冊資本,。”

“二次優(yōu)先認繳權：截至認購期限屆滿,，若任何投資方放棄行使優(yōu)先認購權或未能完全認購其優(yōu)先認購份額，則已經完全認購其優(yōu)先認購份額的投資方（簡稱"行權投資方"）有權對其他投資方放棄認購的優(yōu)先認購份額（簡稱"剰余優(yōu)先份額"）進行二次認購,。公司應向行權投資方書面通知剩余優(yōu)先份額的總額,。行權投資方應在收到前述書面通知后一定期限內應向公司通知其是否二次認購剩余優(yōu)先份額，決定二次認購的行權投資方（簡稱"二次認購投資方"）應當同時作出二次認購的書面承諾（簡稱"二次認購承諾"）,，且該等二次認購承諾中應當注明其擬二次認購的新增注冊資本數額,。如果行權投資方沒有在前述期限內發(fā)出二次認購承諾，應視為該行權投資方放棄二次認購,。

若各二次認購投資方擬二次認購的新增注冊資本總額低于剩余優(yōu)先份額總額,，則每一名二次認購投資方有權二次認購的新増注冊資本數額應為該二次認購投資方在二次認購承諾中載明的擬認購新增注冊資本；

若各二次認購投資方擬二次認購的新增注冊資本總額超過剩余優(yōu)先份額總額，則每一名二次認購投資方有權二次認購的新増注冊資本數額應為剩余優(yōu)先份額總額乘以一個分數,，該分數的分子為該名二次認購投資方擬二次認購的新增注冊資本金額,，該分數的分母為全體二次認購投資方擬二次認購的新增注冊資本總額。” 

【免責聲明：本文內容僅為學習交流目的發(fā)表作者個人觀點,，不應被視為廣告、法律意見,，閱讀和傳播本文內容不構成建立律師與委托人關系,。作者不對本文內容做日常性維護、更新,，本文內容可能未反映最新的法律,、政策環(huán)境變化。讀者在就自身案件獲得執(zhí)業(yè)律師專業(yè)意見之前,，勿以任何目的依賴本文信息,，作者亦不承擔因有關本文內容任何形式的使用而產生的一切責任、損失和損害,。如需進一步服務,，請聯(lián)系：[email protected]】