好律師網(wǎng) > 專題 > 合同制度 > 合同訂立 > 正文
一,、合同擔保的方式有五種:保證,、抵押、質(zhì)押,、定金,、留置
(一)保證是債的擔保方式的一種,是指保證人和債權人約定,,當債務人不履行債務時,,保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。由此可見,,第一,,保證是一種雙方的法律行為;第二,保證是擔保他人履行債務的行為;第三,,保證是就主債務履行負保證責任的行為,。另外,還應注意,,保證擔保的保證與通常意義上所說的保證是有區(qū)別的,,這是一種債權擔保制度,是具有法律意義的,。
(二)抵押擔保是指債務人或者第三人不轉(zhuǎn)移對某一特定物的占有,,而將該財產(chǎn)作為債權的擔保,債務人不履行債務時,,債權人有權依照擔保法的規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣,、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。抵押擔保需要訂立抵押合同,,在抵押合同中,,抵押權人是接受擔保的債權人,,抵押人是提供抵押物的債務人或者第三人,抵押物是作為擔保債權履行而特定化了的財產(chǎn),。
二,、抵押擔保有以下特點:
(一)抵押人可以是第三人,也可以是債務人自己,。這與保證不同,,在保證擔保中,債務人自己不能作為擔保人,。
(二)抵押物是動產(chǎn),,也可以是不動產(chǎn)。這與質(zhì)押不同,,質(zhì)物只能是動產(chǎn),。
(三)抵押人不轉(zhuǎn)移抵押物的占有,抵押人可以繼續(xù)占有,、使用抵押物,。這也與質(zhì)押不同,質(zhì)物必須轉(zhuǎn)移于質(zhì)權人占有,。
(四)抵押權人有優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。抵押擔保是以抵押物作為債權的擔保,抵押權人對抵押物有控制,、支配的權利,。所謂控制權,表現(xiàn)在抵押權設定后,,抵押人在抵押期間不得隨意處分抵押物。所謂支配權,,表現(xiàn)在抵押權人在實現(xiàn)抵押權時,,對抵押物的價款有優(yōu)先受償?shù)臋嗬?yōu)先受償,,是指當債務人有多個債權人,,其財產(chǎn)不足以清償全部債權時,有抵押權的債權人優(yōu)先于其他債權人受償,。
三,、質(zhì)押擔保是貸款的一種擔保方式,即借款人可以用銀行存款單,、債券等權利憑證作為質(zhì)物交貸款銀行保管,,當借款人不能還款時,貸款銀行依法處分質(zhì)物償還貸款本息,、罰息及費用,。目前對質(zhì)物有較嚴格的要求,,僅限于銀行存款單、國家債券,、國有銀行發(fā)行的金融債券及銀行匯票,、銀行本票。且銀行存款單必須是此項貸款經(jīng)辦銀行的存單,,且銀行承諾免掛失;憑證式國債僅限于此項貸款經(jīng)辦銀行代理發(fā)行并兌付的國債,。
定金是指當事人一方在合同成立后或履行前,依照約定向?qū)Ψ街Ц兜囊还P金錢,,債務人履行債務后,,定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行債務的,,無權要求返還定金;收受定金的一方不履行債務的,,應當雙倍返還定金。
(一)定金擔保應注意以下事項:
1,、定金應當以書面形式約定;
2,、定金合同從實際交付定金之日起生效。即使當事人已簽訂了定金合同,,如果未實際交付定金,,定金合同也不能生效。
3,、當事人約定的定金數(shù)額不得超過主合同標的額的百分之二十,。
四、留置是指債權人因保管合同,、運輸合同,、加工承攬合同依法占有債務人的動產(chǎn),債務人不按照合同約定的期限履行債務的,,債權人有權依照法律規(guī)定留置該財產(chǎn),,以留置財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該留置物,,從所得價款中優(yōu)先得到清償,。留置權是指債權人對已占有的債務人的動產(chǎn),在債權未能如期得到清償前,,留置該動產(chǎn)作為擔保和實現(xiàn)債權的權利,。
留置是我國經(jīng)濟生活中較普遍存在的一種合同擔保形式。其設定的目的,,是督促債務人及時履行義務,,在債務人清償債務之前,債權人有占有留置物的權利,。當規(guī)定的留置期限屆滿后,,債務人仍然不履行債務的,,債權人可以依照法律規(guī)定折價或者拍賣、變賣留置物,,并從所得價款中得到清償,。如果債務人在規(guī)定期限內(nèi)履行了義務,債權人應當返還留置物,,不得濫用留置權,。歸納起來留置擔保具有以下特點:
(一)留置擔保,依照法律規(guī)定直接產(chǎn)生留置權,,不需要當事人之間有約定為前提,。
(二)被留置的財產(chǎn)必須是動產(chǎn)。
(三)留置的動產(chǎn)與主合同有牽連關系,,即必須是因主合同合法占有的動產(chǎn),。
(四)留置權的實現(xiàn),不得少于留置財產(chǎn)后兩個月的期限,。
(五)留置權人就留置物有優(yōu)先受償?shù)臋嗬?/p>
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