擔(dān)保是商事活動(dòng)中最為重要的工具之一,，通過擔(dān)保或使原本不能進(jìn)行的交易可以順利進(jìn)行,。同樣,，擔(dān)保也是司法實(shí)務(wù)中常見的爭(zhēng)議發(fā)生領(lǐng)域。民法典生效實(shí)施之前,，與擔(dān)保有關(guān)的規(guī)定主要集中在擔(dān)保法,、物權(quán)法，以及他們的司法解釋之中,。除此以外,，九民紀(jì)要對(duì)于一些實(shí)務(wù)中有爭(zhēng)議的裁判觀點(diǎn)做了部分的統(tǒng)一。但總體來說,，因?yàn)榉蛇m用問題所導(dǎo)致的擔(dān)保裁判爭(zhēng)議總體相對(duì)較多,。

一、子公司為母公司擔(dān)保嗎,？

《公司法》并沒有一刀切的否定這種擔(dān)保模式,，但是設(shè)置了條件。

《中華人民共和國(guó)公司法》第十六條規(guī)定：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保,，依照公司章程的規(guī)定,，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議,；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的,，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的,，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議,。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決,。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過,。

意思就是說，如果子公司的股東不止一個(gè),，子公司想要對(duì)其中一個(gè)股東提供擔(dān)保,，需要在不包括該股東的情況下，由其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過,；如果子公司只有一個(gè)股東,，即母公司對(duì)子公司全資控股，就會(huì)涉及到“實(shí)際控制人支配的股東參與擔(dān)保事項(xiàng)表決”條款，《公司法》是否定該種模式的,。

在債務(wù)融資實(shí)踐中,，不建議采用子公司為母公司擔(dān)保模式，該種模式所能提供的實(shí)際擔(dān)保能力有限,，或流于形式,。

二、子公司為母公司擔(dān)保有哪些注意事項(xiàng),？

九民紀(jì)要19.【無須機(jī)關(guān)決議的例外情況】存在下列情形的,，即便債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道沒有公司機(jī)關(guān)決議，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定擔(dān)保合同符合公司的真實(shí)意思表示,，合同有效：（2）公司為其直接或者間接控制的公司開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)向債權(quán)人提供擔(dān)保,；

1、擔(dān)保行為發(fā)生在2006年之前無效

據(jù)2004年公司法第六十條第3款的規(guī)定：董事,、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保,，即2006年以前是禁止子公司為母公司擔(dān)保的，而之后公司法已刪除該項(xiàng)規(guī)定,。

2,、子公司為上市公司的禁止為母公司擔(dān)保

《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對(duì)外擔(dān)保若干問題的通知》第二項(xiàng)規(guī)定：“控股股東及其他關(guān)聯(lián)方不得強(qiáng)制上市公司為他人提供擔(dān)保”且“上市公司不得為控股股東及本公司持股50%以下的其他關(guān)聯(lián)方,、任何非法人單位或個(gè)人提供擔(dān)保,。”若子公司為上市公司則是禁止為其控股的母公司提供擔(dān)保的,。

3,、非全資子公司需遵循關(guān)聯(lián)擔(dān)保法律規(guī)定

公司法第十六條規(guī)定：公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的,，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議,。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決,。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過,。非全資子公司應(yīng)根據(jù)上述法律法規(guī)的規(guī)定，對(duì)母公司提供擔(dān)保,。

4,、子公司為全資子公司需要注意章程

一般來說，法律并未禁止全資子公司對(duì)母公司提供擔(dān)保,，雖然這種情況存在公司法16條關(guān)聯(lián)擔(dān)保規(guī)定的法律障礙,，但是實(shí)踐中全資子公司對(duì)母公司提供擔(dān)保的事情并不少，司法判例也多為支持,，那實(shí)操中需要注意：

對(duì)于一人公司來講,，其只有一個(gè)股東，若子公司為全資子公司,，則格外需要關(guān)注章程,，首先母子公司章程中或公司規(guī)定里均未禁止此類擔(dān)保行為,，同時(shí)提供擔(dān)保時(shí)需要遵循章程具體規(guī)定，且全資子公司為母公司提供擔(dān)保確為正常經(jīng)營(yíng)所需,，同時(shí)需要子公司的董事會(huì)依據(jù)母公司的經(jīng)營(yíng)狀況及擔(dān)保對(duì)子公司的影響作出同意擔(dān)保的決議,，另外經(jīng)過子公司法定代表人簽字確認(rèn)。

5,、如果母公司是上市公司,，允許其全資子公司為其擔(dān)保，但母公司自身需要披露公告,。

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