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合同自由原則的內(nèi)容

時(shí)間:2017-07-18 15:01:16 來源:好律師網(wǎng)
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一、定義

合同自由原則是指合同主體在進(jìn)行合同活時(shí)意志獨(dú)立,、自由和行為自主,,即合同主體在從事合同活動(dòng)時(shí),以自己的真實(shí)身份來充分表達(dá)自己的意愿,,根據(jù)自己的意愿來設(shè)立,、變更和終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

二,、內(nèi)容

1.當(dāng)事人的合意是具有法律的效力

合同具有法律上的約束力,,不僅表現(xiàn)在當(dāng)事人的合意能夠嚴(yán)格地拘束訂約的雙方在任何一方違約時(shí)應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任,而且還表現(xiàn)在當(dāng)事人的合意具有優(yōu)先合同法任意性規(guī)范而適用的效力,,這種效力簡單地概括就是約定優(yōu)先原則,,合同法設(shè)定了許多規(guī)則,但這些規(guī)則大多都可以通過當(dāng)事人的自由約定而加以改變,。正是因?yàn)檫@個(gè)原因,,合同法在性質(zhì)上是一部任意性的法律,合同法之所以賦予當(dāng)事人的合意以法律效力,,并使當(dāng)事人有合意具有優(yōu)先于法律的任意性規(guī)范而適用的效力,。根本原因在于合同法充分貫徹合同自由的原則,。

2.當(dāng)事人享有訂立合同和確定合同的內(nèi)容等方面的自由

第一: 締結(jié)合同的自由

指締結(jié)當(dāng)事人有權(quán)決定是否與他人訂約,此種自由是自由決定合同內(nèi)容等方面的自由的前提,,因?yàn)?,如果?dāng)事人不享有締結(jié)合同的自由,也就談不上自由決定合同內(nèi)容的問題,。

第二: 選擇相對人的自由

指當(dāng)事人有權(quán)自由決定與任何人訂立合同,,或者說自由決定訂立合同。此種自由通??赡馨ㄔ诰喗Y(jié)合同的自由之中,,但也可以與其分立。選擇相對人的自由前提是必須要有自由競爭,。例如:在現(xiàn)代社會某些公用事業(yè)服務(wù)領(lǐng)域不存在競爭,,公用事業(yè)組織利用其壟斷地位,以標(biāo)準(zhǔn)方式從事交易時(shí),,消費(fèi)者別無選擇,,也就是說他們很難享有選擇訂約伙伴的自由,但他們畢竟享有訂立契約的自由,,所以,,從這種意義上說,選擇締約伙伴的自由和締結(jié)合同的自由還是有區(qū)別的,,也正是這種區(qū)別,,使我們看到,要真正實(shí)現(xiàn)該項(xiàng)自由,,必須以市場交易中有大量的參與主體為前提,。因此,這項(xiàng)自由能否在市場交易中實(shí)現(xiàn),,關(guān)鍵在于有一個(gè)充分的完全競爭市場的存在,。

第三:決定合同內(nèi)容的自由

指雙方當(dāng)事人有權(quán)決定怎樣締結(jié)合同具體條款的自由,從自由決定合同內(nèi)容上說,,當(dāng)事人有權(quán)通過其協(xié)商,,改變法律的任意性規(guī)定,同時(shí)也可以在法律規(guī)定的有名合同之處,,訂立無名合同或者混合合同,。但是如果合同違背了法律,法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定和社會公共利益的需要,,則將被宣告無效

第四:變更和解除合同的自由

指當(dāng)事人有權(quán)通過協(xié)商,,在合同成立以后變更合同的內(nèi)容或解除合同。如前所述,,當(dāng)事人享有的合同自由,,首先包括締結(jié)合同的自由和決定合同內(nèi)容的自由,,既然當(dāng)事人可以自由締結(jié)合同,當(dāng)然也可以協(xié)商自由解除合同,。當(dāng)事人可能決定合同的內(nèi)容,,同樣也可以通過協(xié)商變更合同的內(nèi)容。因此,,變更和解除合同自由也是合同自由的組成部分,。

第五:選擇合同方式的自由

指締結(jié)合同形式有雙方當(dāng)事人自由選擇,即除法律另有規(guī)定外,,當(dāng)事人有權(quán)爭取書面形式,,口頭形式,和其他形式訂立合同,。

(1)古代法律首先十分重視合同締結(jié)形式和程序,,如古羅馬法對買賣合同的方式做了具體規(guī)定,被稱為“曼兮帕蓄”,。

(2)近代法律則崇尚形式自由,,隨著經(jīng)濟(jì)生活節(jié)奏化的快速發(fā)展,,現(xiàn)代合同法越來越注意形式的簡化,,實(shí)用,便捷,,經(jīng)濟(jì),,從而在合同方式的選擇上以“不要式為原則。要式為例外”,。

第六:選擇補(bǔ)救方式的自由

《合同法》第107條規(guī)定:“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行,爭取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任,?!碑?dāng)事人可以在合同中約定在一方違約后應(yīng)當(dāng)支付違約金或者損害賠償責(zé)任,也可以約定免責(zé)條款免除其未來的責(zé)任,。

第七:選擇裁判的自由

指契約當(dāng)事人有選擇仲裁或訴訟解決契約爭議的自由,,換言之,對于契約爭議締結(jié)者有依約定排除法院司法管轄的權(quán)利,。我國《合同法》第12條規(guī)定:“合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定”在合同的內(nèi)容中,,一般要包括解決爭議的方法的條款,此種條款就是對于是否申請仲裁,,排除司法管轄的約定,,在選擇仲裁后當(dāng)事人還可以通過合意,選擇適用的法律,。

上述自由構(gòu)成合同自由的全部內(nèi)容,,我們應(yīng)該看到,,合同自由并不是絕對的自由,而是一種相對的自由,。在任何國家中,,都是要受到限制的。在我國,,為了保障市場經(jīng)濟(jì)有秩序的發(fā)展,,國家有必要對市場經(jīng)濟(jì)實(shí)行宏觀調(diào)控和正當(dāng)干預(yù)。為此,,應(yīng)對合同自由作出必要的限制,。

合同自由主要體現(xiàn)的是一種形式的正義的體現(xiàn),按照合同法的理論認(rèn)為,,“契約即公正”,。也就是說,合同自由可以自然導(dǎo)向合同正義,,人們按照自己的意愿自主的進(jìn)行交換,,這種關(guān)系對于雙方就是公正的,對社會也是有利的,。然而,,現(xiàn)代合同理論與實(shí)踐證明,合同自由并不能當(dāng)然實(shí)現(xiàn)社會主義,。因此,,在強(qiáng)調(diào)合同自由時(shí),還必須強(qiáng)調(diào)合同的實(shí)質(zhì)正義,。我個(gè)人認(rèn)為,,維護(hù)合同實(shí)質(zhì)正義與合同自由是密切聯(lián)系在一起的,兩者相輔相成,,缺一不可,。合同自由賦予交易,當(dāng)事人享有廣泛行為自由,,而維護(hù)合同正義則意味著賦予法官以一定的自由裁量權(quán),,使他們能夠根據(jù)合同的關(guān)系具體情況,衡平當(dāng)事人之間的利益,。保護(hù)經(jīng)濟(jì)上的弱者,,保護(hù)當(dāng)事人之間平等地位和合同內(nèi)容的公平。


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