一、概念

損益相抵原則概念的稱謂,，有兩種不同的主張,，一種主張稱之為損益相抵，另一種主張則認(rèn)為它并非債權(quán)間的相互抵銷當(dāng)事人的表示而發(fā)生效力,，故應(yīng)稱之為損益同銷,。但二者主張其內(nèi)在涵義，卻并無(wú)歧義,， 即：損益相抵或損益同銷是指賠償權(quán)利人基于發(fā)生損害的同一原因獲得利益時(shí),，應(yīng)在損害額內(nèi)扣除所獲利益，而由賠償義務(wù)人進(jìn)行賠償,。

損益相抵是確定賠償責(zé)任范圍的重要規(guī)則,。根據(jù)這一規(guī)則，在受害人所遭受的損害和所獲得的利益是基于對(duì)方違約行為而發(fā)生,，即違約即使受害人遭受了損害,，又使受害人獲得了利益時(shí),，法院應(yīng)責(zé)令違約方賠償受害人全部損害與受害人所得利益的差額。因此,，損益相抵是確定受害人因?qū)Ψ竭`約遭受的凈損失的規(guī)則,，是計(jì)算受害人所受真實(shí)損失的規(guī)定，而不是減輕違約方本應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任的規(guī)則,。由此可見(jiàn),，損益相抵與混合過(guò)錯(cuò)也有所不同。前者是確定實(shí)際損害的規(guī)則,，后者是指在受害人對(duì)損害的發(fā)生或擴(kuò)大也有過(guò)錯(cuò)時(shí),，可以減輕或免除賠償責(zé)任的規(guī)則。此外,，損益相抵也不是兩個(gè)債權(quán)的相互抵銷,，因而不適用債的抵銷原則，不依當(dāng)事人的意思表示而發(fā)生效力,。

二、特征

第一,，損益相抵是一項(xiàng)債法制度,，適用損害賠償責(zé)任在特定情況下的場(chǎng)合，既包括侵權(quán)損害賠償,，又包括違約損害賠償,。

第二，賠償權(quán)利人即受害人所受害和收利益,，須出于同一原因,，即同一致害原因給受害人造成損害賠償。

第三,，賠償權(quán)利人出于同一原因所受的損害須大于受有利益,。

建立損益相抵原則所依據(jù)的理論，目前大致存在兩種情況：一是采用利益說(shuō),，即主要著眼于損害致使利益的實(shí)際減損,；二是采用禁止說(shuō)，即主要著眼于禁止受害人額外得利,。

德國(guó)立法采用的便是利益說(shuō),。這種學(xué)說(shuō)認(rèn)為，損害即被害人因損害事故發(fā)生而遭受的實(shí)際利益減損,，其利益的計(jì)算,，以被害人二財(cái)產(chǎn)狀況差額為準(zhǔn)。所謂二財(cái)產(chǎn)狀況,。被害人在損害事故如未發(fā)生,，被害人財(cái)產(chǎn)應(yīng)有狀況,，二是指損害事故發(fā)生后，被害人財(cái)產(chǎn)實(shí)有的狀況,。被害人在損害事故發(fā)生后所受的損害,，應(yīng)當(dāng)與其所得利益包括損害事故后的殘遺財(cái)產(chǎn)全部計(jì)列相抵方可求得。其實(shí),，中國(guó)古代法律中,，如《唐律》、《宋刑統(tǒng)》,、《明會(huì)典》和《法律》中所規(guī)定的償所減價(jià)制度就相當(dāng)于利益說(shuō),。所謂償所減價(jià)制度，是指原物受損后,，以其物的全價(jià)扣除所殘存價(jià)值的差額,，作為賠償數(shù)額，當(dāng)時(shí)適用的范圍主要是牛馬等畜產(chǎn)類的損害賠償,。而法國(guó)和英國(guó)法所接受的學(xué)說(shuō)與上述的利益說(shuō)不同,，基于禁止得利的思想而確認(rèn)損益相抵原則。他們認(rèn)為,，損害賠償旨在填補(bǔ)損害,，故賠償應(yīng)與損害大小相一致，不可少亦不可多,，基于此原則,，賠償損害的結(jié)果，被害人不得經(jīng)無(wú)損害事故發(fā)生時(shí)更為優(yōu)越,，因此,，凡因損害原因受損害并獲利益時(shí)，其損害僅存于損害與利益二者間的差額,。利益大于或等于損害時(shí),，即無(wú)損害可言，利益小于損害時(shí),，計(jì)算損害時(shí)則應(yīng)扣除所受利益額,。我國(guó)臺(tái)灣民法對(duì)損益相抵原則雖未作明文規(guī)定，但其立法及司法實(shí)務(wù)基本上也是主張這種理論,。

中國(guó)對(duì)于確立損益相抵原則應(yīng)該采用何種理論依據(jù),，無(wú)論在民法理論界還是司法實(shí)務(wù)界，尚未見(jiàn)明確的主張,，僅在一些學(xué)者的著述中偶見(jiàn)兩種主張的蹤跡,。最高人民法院（1991）民他們字第1號(hào)復(fù)函正式確認(rèn)了損益相抵原則在司法實(shí)務(wù)中的適用，有其積極意義的一面,，但沒(méi)有確定損益相抵的基本原則及闡述其確認(rèn)的理論依據(jù),，不可謂不是一大缺憾,。中國(guó)立法應(yīng)當(dāng)采用禁止得利思想的理論作為損益相抵的依據(jù)。這是因?yàn)?，該理論不僅為大多數(shù)國(guó)家所接受,，符合民法的公平、正義原則,，而且完整地體現(xiàn)了損害賠償法律補(bǔ)償這一基本功能,，符合損害賠償法律設(shè)立的基本宗旨，道理顯而易見(jiàn),，易于被人們所接受,，同時(shí)在司法實(shí)務(wù)中也便于理解、掌握和操作,。

三,、構(gòu)成要件

在違約損害賠償中，損益相抵原則具有下列構(gòu)成要件：

1,、違約損害賠償之債已經(jīng)成立,。是適用損益相抵的前提性要件，即只有構(gòu)成違約損害賠償之債時(shí),，才有必要確定損害賠償范圍,，而損益相抵恰恰是限制損害賠償范圍的因素。

2,、違約行為造成損害和收益，也即違約行為不但給受害方造成了損害,，而且還為受害方帶來(lái)了收益,，損害和收益同一違約行為的不同結(jié)果，違約行為與損害和收益都具有因果關(guān)系,。