一,、案情介紹

2005年12月30日,，百業(yè)信公司作為甲方與東聯(lián)公司作為乙方簽訂采購合同一份，約定：乙方供給甲方不銹鋼17卷、普碳鋼120卷,，總金額人民幣8575709.60元（以下幣種同）,；乙方須于2005年12月31日前將全部貨物的貨權(quán)轉(zhuǎn)移給甲方，并在2006年1月20日前向甲方開具相應(yīng)金額的增值稅發(fā)票,，一票結(jié)算,；甲方收到乙方貨權(quán)轉(zhuǎn)移證明的同時，以6個月以內(nèi)的銀行承兌匯票向乙方支付850萬元整,，余款以現(xiàn)匯形式支付,；以上所有貨物在常熟港產(chǎn)生的港口費、港口代理費,、堆存費等一切費用均由乙方承擔(dān),；數(shù)量以常熟港進場吊牌計量單為準，質(zhì)量以甲方化驗為準,，乙方保證貨物實際質(zhì)量與質(zhì)量證明書上標明的質(zhì)量相符,；乙方未完全按合同約定履行交貨義務(wù)的，應(yīng)向甲方支付合同總金額20%的違約金,，同時甲方有權(quán)單方解除合同,；甲方未按時支付貨款，而造成乙方損失的,，除應(yīng)據(jù)實賠償外,，還應(yīng)向乙方支付合同總金額20%的違約金，合同還約定了其它內(nèi)容,。同日,，東聯(lián)公司向興華港公司出具貨權(quán)轉(zhuǎn)移通知，載明：根據(jù)東聯(lián)公司與百業(yè)信公司于2005年12月簽訂的采購合同,，東聯(lián)公司已收到百業(yè)信公司的全額貨款,；根據(jù)合同約定東聯(lián)公司將下列貨物的所有權(quán)，自該通知出具之日起全部轉(zhuǎn)移到百業(yè)信公司名下,，貨物在港口產(chǎn)生的港務(wù)費,、堆存費等一切費用全部由東聯(lián)公司承擔(dān)。興華港公司須憑百業(yè)信公司的提貨單原件或提貨單傳真件放貨,，不得在未獲得百業(yè)信公司允許的情況下,，向任何其他人(包括東聯(lián)公司)放貨。注：附件一與附件二為該通知不可分割的一部分,，與該通知具有同等法律效力,。貨物清單：1、不銹鋼(詳見附件一),、2,、普碳鋼(詳見附件二),。該貨權(quán)轉(zhuǎn)移通知另附貨物明細。同日,，興華港公司向百業(yè)信公司出具貨權(quán)轉(zhuǎn)移通知,，載明：興華港公司根據(jù)東聯(lián)公司的貨權(quán)轉(zhuǎn)移通知，確認下述所有貨物已轉(zhuǎn)移至百業(yè)信公司名下,。興華港公司承諾對下述所有貨物承擔(dān)監(jiān)管責(zé)任,，并只接受百業(yè)信公司的提貨單原件或提貨單傳真件放貨。注：附件一與附件二為該通知不可分割的一部分,，與該通知具有同等法律效力,。貨物清單：1、不銹鋼(詳見附件一),、2,、普碳鋼(詳見附件二，注明產(chǎn)地寶鋼),，該貨權(quán)轉(zhuǎn)移通知上加蓋興華港公司商務(wù)部專用章并手寫注明“普碳鋼產(chǎn)地為邯鋼”,。同日，百業(yè)信公司與匯達公司簽訂銷售合同一份,，約定：百業(yè)信公司作為甲方向匯達公司作為乙方銷售不銹鋼17卷,、普碳鋼120卷，總金額8747223.79元,；質(zhì)量以甲方提供的工廠質(zhì)量證明證書為參照,，按港口貨物現(xiàn)狀交付；在乙方付清全部貨款前,，若該合同項下不銹鋼的市場平均單價較17000元/噸存在10%的跌幅,、或該合同項下普碳鋼的市場平均單價較3900元/噸存在10%的跌幅時，乙方必須在甲方發(fā)出通知后2個工作日內(nèi)無條件支付風(fēng)險金,；乙方于2006年1月28日之前以現(xiàn)匯形式將全額貨款支付給甲方,；在2006年1月28日之前，乙方可采用分批付款的方式,；甲方根據(jù)每次乙方的付款金額,，于付款當(dāng)日向常熟港出具放貨函，轉(zhuǎn)移等值貨權(quán)給乙方,，貨權(quán)轉(zhuǎn)移即視為貨物實際交付完成,。2006年1月6日起，百業(yè)信公司陸續(xù)向興華港公司發(fā)出放貨通知,，將貨權(quán)轉(zhuǎn)移給匯達公司(上述采購、銷售合同以下簡稱“第1組合同”),。

2006年6月6日,，百業(yè)信公司作為甲方與東聯(lián)公司作為乙方簽訂采購合同一份,，約定：乙方供給甲方304不銹鋼54件，總金額19032908.80元,，合同附304不銹鋼卷明細,。同日，東聯(lián)公司向興華港公司出具貨權(quán)轉(zhuǎn)移及確認通知,，貨物列表為304不銹鋼54件,，959.32噸，興華港公司加蓋商務(wù)部專用章并手寫注明“以上貨物以鋼卷嘜頭為準”,。在上述通知的同一聯(lián)上,，興華港公司向百業(yè)信公司出具貨權(quán)轉(zhuǎn)移通知。同日,，百業(yè)信公司與匯達公司簽訂銷售合同一份,，約定：百業(yè)信公司向匯達公司銷售304不銹鋼54件，總金額19703818.84元(上述采購,、銷售合同以下簡稱“第2組合同”),。

2006年6月12日，百鑫公司作為甲方與東聯(lián)公司作為乙方簽訂采購合同一份,，約定：乙方供給甲方304不銹鋼19件,，產(chǎn)地寶鋼，總金額7299555.20元,，合同附304不銹鋼卷明細,。次日，東聯(lián)公司向興華港公司出具貨權(quán)轉(zhuǎn)移及確認通知,，貨物列表為304不銹鋼19件,，產(chǎn)地寶鋼，383.38噸,，興華港公司加蓋其商務(wù)部專用章并手寫注明“以上貨物以嘜頭為準”,。在上述通知的同一聯(lián)上，興華港公司向百鑫公司出具貨權(quán)轉(zhuǎn)移通知,。2006年6月13日,，百鑫公司與匯達公司簽訂銷售合同一份，約定：百鑫公司向匯達公司銷售304不銹鋼19件,，產(chǎn)地寶鋼,，總金額7482044.08元(上述采購、銷售合同以下簡稱“第3組合同”),。

2006年6月21日,，百鑫公司作為甲方與東聯(lián)公司作為乙方簽訂采購合同一份，約定：乙方供給甲方304不銹鋼15件,，產(chǎn)地寶鋼,，總金額4551740.48元,，合同附304不銹鋼卷明細。同日,，東聯(lián)公司向興華港公司出具貨權(quán)轉(zhuǎn)移及確認通知,，貨物列表為304不銹鋼15件，產(chǎn)地寶鋼,，239.062噸,，興華港公司加蓋商務(wù)部專用章并手寫注明“以上貨物以標簽為準”。在上述通知的同一聯(lián)上,，興華港公司向百鑫公司出具貨權(quán)轉(zhuǎn)移通知,。次日，百鑫公司與匯達公司簽訂銷售合同一份,，約定：百鑫公司向匯達公司銷售304不銹鋼15件,，產(chǎn)地寶鋼，總金額4674637.47元(上述采購,、銷售合同以下簡稱“第4組合同”),。

2006年6月28日，百鑫公司作為甲方與東聯(lián)公司作為乙方簽訂采購合同一份,，約定：乙方供給甲方304不銹鋼23件,，產(chǎn)地寶鋼，總金額3046628.48元,，合同附304不銹鋼卷明細,。2006年7月5日，百鑫公司與匯達公司簽訂銷售合同一份,，約定：百鑫公司向匯達公司銷售304不銹鋼23件,，產(chǎn)地寶鋼，總金額3128887.45元(上述采購,、銷售合同以下簡稱“第5組合同”),。

2006年7月22日，百鑫公司作為甲方與東聯(lián)公司作為乙方簽訂《委托采購合同》一份,，約定：甲方接受乙方的委托,，以甲方的名義代表乙方與供應(yīng)商簽訂和執(zhí)行采購合同，采購合同之全部條款乙方已確認無誤,，同意甲方代乙方簽訂采購合同,，乙方將來不得以與采購合同條款簽訂或理解有關(guān)的任何理由提出抗辯；乙方已充分意識到可能存在之交易和法律風(fēng)險,，采購合同項下甲方的全部責(zé)任以及產(chǎn)生的損失由乙方無條件承擔(dān),，由于采購合同中的供應(yīng)商系乙方自己所定，故在《委托采購合同》履行過程中,，由于供應(yīng)商不能按時交貨或不能交貨或交貨質(zhì)量及數(shù)量不符合采購合同約定的,，甲方均不承擔(dān)責(zé)任,；供應(yīng)商須經(jīng)甲方確認,，乙方與供應(yīng)商確定采購定價及相關(guān)采購事項后,，制作采購定價單并以傳真形式通知甲方，甲方基于資金安全考慮,，保留要求乙方就采購定價,、貨物堆存地點及相關(guān)事項與供應(yīng)商進一步協(xié)商的權(quán)利，直至甲方消除所有異議后,，甲方與供應(yīng)商簽訂采購合同,；數(shù)量以采購合同約定的數(shù)量為準，質(zhì)量以供應(yīng)商的現(xiàn)貨質(zhì)量為準,；乙方向甲方傳真采購定價單后1個工作日內(nèi),，須根據(jù)采購定價單上標明的采購總價的20%向甲方支付委托采購保證金；乙方應(yīng)在每筆采購合同甲方付款之日起30日內(nèi)向甲方付清貨款,，對于每筆采購合同,，甲、乙雙方針對其項下貨物的結(jié)算單價為該采購合同中標明的貨物單價乘以1.0144,；在約定的付款期限內(nèi),，乙方可采用分批付款提貨的方式，甲方根據(jù)每次乙方的付款金額,，在貨款到賬的當(dāng)日轉(zhuǎn)移等值貨權(quán)給乙方,，委托采購保證金沖抵最后一筆貨款；在乙方付清全部貨款前,，若貨物的市場平均單價較采購合同中標明的單價存在10%的降幅時,，乙方必須在甲方發(fā)出通知后2天內(nèi)無條件追加風(fēng)險金，風(fēng)險金金額＝采購合同中標明的單價×未提貨數(shù)量×10%,，風(fēng)險金沖抵最后一筆貨款,；若乙方在《委托采購合同》約定的付款期限內(nèi)未能付清貨款，應(yīng)向甲方支付未付總金額的10%作為違約金,；同時甲方有權(quán)沒收委托采購保證金并單方處置貨物,，處置所得不足以彌補甲方實際損失的，乙方還應(yīng)據(jù)實賠償,。2006年7月22日,，東聯(lián)公司向百鑫公司下達采購定價單，載明：供應(yīng)商匯達公司,，貨物304不銹鋼卷,，產(chǎn)地寶鋼，88件,，數(shù)量1581.762噸,，單價24300元,，總金額38436816.6元。2006年7月22日,，百鑫公司作為甲方與匯達公司作為乙方簽訂《采購合同》一份,，約定：甲方向乙方采購貨物304不銹鋼卷，產(chǎn)地寶鋼,，88件,，數(shù)量1581.762噸，單價24300元,，總金額38436816.60元,；常熟港場地交貨，乙方須于2006年8月4日18：00之前將全部貨物的貨權(quán)轉(zhuǎn)移給甲方,，并于貨權(quán)轉(zhuǎn)移日后10個工作日內(nèi)開具全額增值稅發(fā)票,，一票結(jié)算；甲方收到乙方貨權(quán)轉(zhuǎn)移證明及常熟港貨權(quán)轉(zhuǎn)移確認書以后,，以6個月銀行承兌匯票形式向乙方支付貨款,，銀行承兌匯票與貨款總金額的差額部分以現(xiàn)匯形式支付；數(shù)量以常熟港進場標簽計量單為準,，質(zhì)量以乙方提供的工廠質(zhì)量證明書為參照,，甲方化驗為準；乙方未完全按合同約定履行交貨義務(wù)的,，應(yīng)向甲方支付合同總金額10%的違約金,，同時甲方有權(quán)單方面解除合同；甲方未按時支付貨款,，而造成乙方損失的,，除應(yīng)據(jù)實賠償外，還應(yīng)向乙方支付合同總金額10%的違約金,；附件一為《采購合同》不可分割的一部分,，與該合同具有同等法律效力，附件一304不銹鋼卷明細(上述委托采購,、采購合同以下簡稱“第6組合同”),。

在上述《委托采購合同》及《采購合同》履行中，2006年8月4日,，在百鑫公司收取了匯達公司的貨權(quán)轉(zhuǎn)移及確認通知后,，向匯達公司簽發(fā)了4張銀行匯票，金額分別為19919905.66元,、7687363.32元,、3210334.01元、7619213.61元，總額38436816.6元,，匯達公司收到匯票后向百鑫公司出具4張財務(wù)收據(jù),。匯達公司收到上述4張匯票經(jīng)背書后，將金額為7619213.61元匯票交付百鑫公司作為2006年6月13日百鑫公司與匯達公司簽訂銷售合同中匯達公司所欠貨款及違約金,；將金額為3210334.01元匯票交付百鑫公司作為2006年6月22日百鑫公司與匯達公司簽訂銷售合同中匯達公司所欠部分貨款及違約金,；將金額為19919905.66元匯票交付百業(yè)信公司作為百業(yè)信公司與匯達公司簽訂銷售合同中匯達公司所欠貨款及違約金；將金額為7687363.32元匯票交付東聯(lián)公司,，東聯(lián)公司經(jīng)背書后交付百鑫公司作為2006年7月22日百鑫公司與東聯(lián)公司簽訂《委托采購合同》中的保證金,。案件中爭議的88件鋼卷與第2組合同中54件、第3組合同中19件,、第4組合同中15件為同一標的物。2006年8月4日,，百業(yè)信公司收到第2組合同中的款項,、百鑫公司收到第3、4組合同中的款項后分別向興華港公司發(fā)出54件,、19件,、15件放貨給匯達公司的放貨通知。2006年8月4日,，匯達公司向興華港公司出具《貨權(quán)轉(zhuǎn)移及確認通知》,，貨物列表為304不銹鋼88件，產(chǎn)地寶鋼,，1581.762噸,，貨物明細參見附件。在上述通知的同一聯(lián)上,，興華港公司向百鑫公司出具貨權(quán)轉(zhuǎn)移及確認通知,，興華港公司加蓋商務(wù)部專用章并手寫注明“明細以貨物標簽為準”。

2006年7月12日,，匯達公司向百鑫公司發(fā)出致歉書,，載明：百鑫公司與匯達公司于2006年6月13日簽訂的銷售合同，合同金額7482044.08元,，合同約定于2006年7月13日付款,，鑒于目前匯達公司的實際情況，匯達公司希望能延期付款,，延期期間產(chǎn)生的利息,，匯達公司愿意承擔(dān)。另外,，百鑫公司與匯達公司于2006年6月22日簽訂的銷售合同,，合同金額4674637.47元，合同約定于2006年7月21日付款；百鑫公司與匯達公司于2006年7月5日簽訂的銷售合同,，合同金額3128887.45元,，合同約定于2006年7月28日付款，鑒于匯達公司的實際情況,，匯達公司也希望延期付款,，延期時間在45天左右。2006年9月1日,，東聯(lián)公司向百鑫公司出具付款承諾書,，載明：雙方于2006年7月22日簽訂的《委托采購合同》約定東聯(lián)公司于2006年9月4日前付清全款，由于東聯(lián)公司資金緊張,，承諾2006年9月4日付款300萬元,，2006年9月8日之前結(jié)清貨款及所有延期利息，若在2006年9月8日之前東聯(lián)公司仍不能按該承諾執(zhí)行付款義務(wù),，東聯(lián)公司同意百鑫公司按《委托采購合同》處置貨物并追溯東聯(lián)公司一切違約責(zé)任,。2006年9月4日，百鑫公司復(fù)函東聯(lián)公司催促東聯(lián)公司在2006年9月8日前付清全部款項,，否則將按約沒收委托采購保證金作為違約金同時行使合同解除權(quán)并保留繼續(xù)追索的權(quán)利,。2006年9月5日，百鑫公司向興華港公司發(fā)函要求對88件304不銹鋼進行理貨并集中堆放,。2006年9月18日,，百鑫公司委托機械工業(yè)材料質(zhì)量檢測中心對涉案標的物進行了檢測。2006年9月22日,，百鑫公司向興華港公司發(fā)出關(guān)于要求提取88件304不銹鋼的函,，該函主要內(nèi)容為在百鑫公司強烈要求下興華港公司工作人員指認了88件實物，經(jīng)百鑫公司查看外觀沒有一件實物貼有寶鋼出廠的標簽,，經(jīng)取樣帶回請上海鋼研檢驗所檢驗,，檢驗得出的結(jié)論不是304不銹鋼，而是每噸價格相差近2萬元的,、產(chǎn)品規(guī)格完全不同的409不銹鋼酸洗卷15件,，410不銹鋼酸洗卷27件，410不銹鋼熱卷46件,，興華港公司指認的88件實物不是興華港公司于2006年8月4日出具的提貨清單名下貨物,，希望興華港公司必須按提貨清單列明的產(chǎn)地、品種,、規(guī)格等相同產(chǎn)品向百鑫公司交付貨權(quán),。

爭議的88件鋼卷在2006年9月7日百鑫公司至興華港公司查看實物前，百鑫公司從未進行過檢驗,。該88件鋼卷分成數(shù)堆存放在興華港公司,，部分包裝完整、部分包裝不完整，部分成黑銹色,、部分色澤較白(經(jīng)過酸洗),。全部沒有寶鋼標簽，全部貼有“夢蘭鑫達”304標簽,。該88件鋼卷實際為：409不銹鋼酸洗卷15件,，410不銹鋼酸洗卷27件，410不銹鋼熱卷46件,，上述88件鋼卷在2007年初市場總價值為1080萬元左右,。東聯(lián)公司不生產(chǎn)304不銹鋼，東聯(lián)公司向案外人采購上述409,、410鋼材后,，貼上了“夢蘭鑫達”304標簽。

2006年8月4日,，匯達公司向百鑫公司支付2006年6月22日銷售合同欠款1523203.56元,。2006年9月11日、9月15日,，匯達公司分別歸還了百鑫公司300萬元、100萬元款項,。

2006年12月,，沈某某以東聯(lián)公司、匯達公司原法定代表人身份出具證明稱：東聯(lián)公司,、匯達公司和百鑫公司,、百業(yè)信公司有不銹鋼業(yè)務(wù)的往來，其中2006年8月4日由匯達公司將存儲在興華港公司的88件1581.762噸304不銹鋼賣給百鑫公司,，該88件不銹鋼實際材質(zhì)與嘜頭標簽不符這一事實完全由東聯(lián)公司,、匯達公司造成，和貨物倉儲單位興華港公司無關(guān),。而匯達公司所欠百鑫公司貨款由東聯(lián)公司和匯達公司共同負責(zé)償還,。沈某某是該批業(yè)務(wù)操作時匯達公司的法定代表人及董事長。

百鑫公司,、百業(yè)信公司在管理人員,、投資股東方面存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，東聯(lián)公司,、匯達公司在管理人員,、投資股東方面存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。

江蘇夢蘭鑫達不銹鋼帶管有限公司（以下簡稱夢蘭鑫達公司）于2007年9月4日變更名稱為“江蘇東聯(lián)常榮不銹鋼帶管有限公司”,，同時東聯(lián)公司新增股東王某出資10萬元并擔(dān)任法定代表人,。

二、爭議焦點

1、百鑫公司與匯達公司所簽合同的性質(zhì),；

2,、產(chǎn)品驗收問題。

三,、法律分析

1,、百業(yè)信公司、百鑫公司分別于2006年6月6日,、同年6月13日,、6月22日與匯達公司訂立銷售合同約定其將88件共計1581.762噸304不銹鋼售與匯達公司，匯達公司于2006年7月22日與百鑫公司訂立《采購合同》約定其將88件共計1581.762噸304不銹鋼售與百鑫公司,，可以認定該合同為買賣合同,。

2、《采購合同》訂立后,，匯達公司于2006年8月4日向興華港公司發(fā)出《貨權(quán)轉(zhuǎn)移及確認通知》,，其上半部分記載匯達公司通知興華港公司將該通知附件中所列鋼卷交付給百鑫公司，興華港公司在該通知下半部分即告知百鑫公司該通知附件所有貨物已轉(zhuǎn)移至百鑫公司名下,、百鑫公司發(fā)出放貨通知即可提貨,，興華港公司的該告知行為應(yīng)屬按照匯達公司的意思將貨物交付給百鑫公司、從而輔助匯達公司履行交付義務(wù),。興華港公司在該通知中手寫的“明細以貨物標簽為準”也可表明興華港公司在輔助履行中所交貨物并不以通知附件所列貨物為準,，故興華港公司的前述告知行為僅屬于興華港公司對百鑫公司交貨的通知，并不構(gòu)成興華港公司保證所存貨物與《貨權(quán)轉(zhuǎn)移及確認通知》附件所列貨物相符的承諾,。目前存放在興華港公司的貨物與《采購合同》約定的貨物不符,，匯達公司原法定代表人沈某某稱該88件不銹鋼實際材質(zhì)與嘜頭標簽不符完全是由東聯(lián)公司和匯達公司造成，百鑫公司也稱該訴爭貨物自始不存在,、是虛構(gòu)的,、匯達公司也無貨可供，這表明匯達公司違反《采購合同》的約定,，向百鑫公司交付了不符合約定的貨物,，故不能認定興華港公司已經(jīng)驗收了《貨權(quán)轉(zhuǎn)移及確認通知》附件中所列貨物入庫。

3,、百鑫公司與興華港公司并未就《貨權(quán)轉(zhuǎn)移及確認通知》附件中所列貨物訂立倉儲合同,，也無證據(jù)證明百鑫公司作為存貨人將通知附件中所列鋼卷交付給興華港公司保管，所以百鑫公司主張其與興華港公司之間就《貨權(quán)轉(zhuǎn)移及確認通知》附件中所列貨物成立了倉儲合同關(guān)系,，與事實不符,，本院不予采信。興華港公司向百鑫公司送達《貨權(quán)轉(zhuǎn)移及確認通知》后,，匯達公司在《采購合同》中交付貨物的義務(wù)即已履行完畢,，百鑫公司成為匯達公司所交貨物的所有權(quán)人,，現(xiàn)百鑫公司提取貨物，興華港公司將匯達公司實際交付的貨物交與百鑫公司,，并無不當(dāng),。

四、裁判結(jié)果

一審判決：一,、解除百鑫公司與匯達公司于2006年7月22日簽訂的《采購合同》,；二、匯達公司應(yīng)返還百鑫公司貨款34436816.6元,；三,、匯達公司應(yīng)支付百鑫公司違約金3843681.66元；四,、現(xiàn)存放于興華港公司的409不銹鋼酸洗卷15件,、410不銹鋼酸洗卷27件、410不銹鋼熱卷46件歸匯達公司所有,；五,、興華港公司應(yīng)當(dāng)在24105771.62元范圍內(nèi)對上述匯達公司第二項付款責(zé)任承擔(dān)補充賠償責(zé)任；六,、百鑫公司其余訴訟請求不予支持,。案件受理費230675.09元，保全費200520元,，合計431195.09元,，由百鑫公司負擔(dān)57173.09元，匯達公司負擔(dān)374022元(其中261815.40元由興華港公司共同負擔(dān)),。

二審判決：駁回上訴，維持原判,。案件受理費人民幣246115.13元,，由百鑫公司承擔(dān)83786.27元,興華港公司承擔(dān)162328.86元。

再審判決：一,、撤銷上海市高級人民法院（2008）滬高民二（商）終字第45號民事判決,；二、維持上海市第二中級人民法院（2006）滬二中民四（商）初字第43號民事判決主文第一,、二,、三、四,、六項,；三、撤銷上海市第二中級人民法院（2006）滬二中民四（商）初字第43號民事判決主文第五項,；四,、駁回上海百鑫實業(yè)發(fā)展有限公司對常熟興華港口有限公司的訴訟請求,。

一審案件受理費230675.09元，保全費200520元,，合計431195.09元,，由上海百鑫實業(yè)發(fā)展有限公司負擔(dān)57173.09元，常熟市匯達鋼管有限公司負擔(dān)374022元,。二審案件受理費246115.13元,，由上海百鑫實業(yè)發(fā)展有限公司負擔(dān)。

五,、裁判依據(jù)

《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條