《國有土地上房屋征收與補償條例》(以下簡稱《征補條例》)第27條規(guī)定,,實施房屋征收應(yīng)當先補償,、后搬遷。實踐中,,大部分被征收人主動搬離,,需要強制搬遷比例極小。但因強制搬遷涉及物權(quán)甚至人身自由權(quán)并具有不可逆性,,故應(yīng)當嚴格遵循法律規(guī)定和正當程序,。
一是補償問題已經(jīng)得到解決,即已經(jīng)作出征收補償決定,。征收補償決定所載明的補償內(nèi)容能夠?qū)崿F(xiàn),,或已經(jīng)實際支付被征收人;被征收人拒絕接受的,,已經(jīng)依法告知并履行了相應(yīng)的提存等手續(xù),,補償內(nèi)容能隨時實現(xiàn)。
二是補償決定已經(jīng)人民法院審查,,并裁定由行政機關(guān)組織實施,。根據(jù)《征補條例》第28條以及《最高人民法院關(guān)于辦理申請人民法院強制執(zhí)行國有土地上房屋征收補償決定案件若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《強制執(zhí)行規(guī)定》),被征收人在法定期限內(nèi)不申請
行政復(fù)議或者不提起
行政訴訟,,在補償決定規(guī)定的期限內(nèi)又不搬遷的,,由作出房屋征收決定的市縣級政府依法申請人民法院強制執(zhí)行。
三是人民法院裁定準予強制執(zhí)行后,,被征收人應(yīng)主動騰退交房,,自覺履行義務(wù)。被征收人拒絕搬遷的,,市縣級政府可以依法采取強制搬遷方式,,以確保公共利益實現(xiàn)。根據(jù)《征補條例》《強制執(zhí)行規(guī)定》等規(guī)定,,強制搬遷應(yīng)堅持“裁執(zhí)分離”原則,,以政府組織實施為總原則、以法院執(zhí)行屬個別例外情形,。
四是強制搬遷必須嚴格遵守法定程序,。由于強制搬遷具有強制性,且一般涉及被征收人及其家庭成員的人身和財產(chǎn)權(quán)益,,必須遵守法定程序,,并應(yīng)當建立完備的房屋內(nèi)物品的登記、運輸,、保存和交接等記錄。被征收人不配合搬遷的,應(yīng)當以公證的方式固定整個搬遷過程,。
根據(jù)《房屋拆遷證據(jù)保全公證細則》規(guī)定,,房屋拆遷證據(jù)保全公證時,公證機關(guān)應(yīng)對房屋及附屬物的現(xiàn)狀依法采取勘測,、拍照或攝像等保全措施,,以確保其真實性和證明力。實施強制拆遷房屋證據(jù)保全時,,公證機關(guān)應(yīng)通知被拆遷人到場,。如其拒不到場,公證員應(yīng)在筆錄中記明,。
實施強制拆遷房屋中有物品的,,公證員應(yīng)當組織對所有物品逐一核對、清點,、登記,,分類造冊;
并記錄上述活動的時間,、地點,,交兩名有完全行為能力的在場人員核對后,由公證員和在場人在相關(guān)記錄上簽名,,對被拆遷人拒絕簽名的,,公證員應(yīng)在記錄中載明;
物品清點登記后,,凡不能立即交與被拆遷人接收的,,公證員要監(jiān)督拆遷實施人員將物品存放在其提供的倉庫中,并對物品掛簽標碼,,對物品在保管中丟失損壞的,,倉庫保管人應(yīng)承擔賠償責任;
強制搬遷結(jié)束后,,實施人還應(yīng)制作通知書,,通知被拆遷人在一定期限內(nèi)領(lǐng)取物品,逾期不領(lǐng)的,,公證處可以接受實施單位的提存申請,,辦理提存。
五是違法強制搬遷須承擔相應(yīng)法律責任,。由于強制搬遷(強制拆除)通常是依據(jù)補償決定作出,,而補償決定理論上已經(jīng)解決了房屋等的補償問題,因此即使是違法的強制搬遷,,通常僅涉及對房屋內(nèi)物品損失的賠償問題,,不涉及對房屋的補償或者賠償問題,。于棲楚案就對房屋補償和因強制搬遷造成的損失問題進行了區(qū)分:強調(diào)對于棲楚的房屋進行補償或妥善安置;因違法實施強制拆遷給于棲楚造成的其他財產(chǎn)損失,,應(yīng)依法予以賠償,。
實踐中,征收決定,、補償決定以及強制搬遷被認定違法后,,也有一些裁判直接作出賠償判決,責令市縣級政府賠償房屋損失和房屋內(nèi)的物品損失,,而不再通過補償程序解決對房屋的補償問題,,以體現(xiàn)對行政機關(guān)違法征收的懲誡性。
此種做法,,亦具有一定的合理性,,且在目前尚未引入懲罰性賠償?shù)那闆r下,合法征收的補償標準與違法征收的賠償標準并無實質(zhì)性差異,,此種不糾纏于賠償與補償?shù)牟门?,也具有可操作性。實踐中,,對于已經(jīng)簽訂補償協(xié)議但在約定期限內(nèi)不搬遷的處理方式各異:一是通過征收單位提起訴訟方式要求履約并強制執(zhí)行,,二是通過另行作出補償決定方式取代補償協(xié)議。
一般不宜承認征收單位具有依補償協(xié)議自行強制搬遷的權(quán)力,,但如果補償協(xié)議中明確約定補償內(nèi)容實現(xiàn)后,,由政府組織拆除被征收的房屋。此時,,由于被征收人已經(jīng)通過契約約定的方式,,將被征收房屋
所有權(quán)轉(zhuǎn)移時點確定于補償內(nèi)容實現(xiàn)時,此種情形下,,可以視為政府取得房屋所有權(quán)的條件已經(jīng)成就,。一些裁判也支持了市縣政府有權(quán)實施強制搬遷甚至強制拆除。
同時,,基于“裁執(zhí)分離”,,強制搬遷是執(zhí)行人民法院的生效準予執(zhí)行裁定,如果被征收人僅以強制搬遷侵犯其房屋所有權(quán)為由提起訴訟,,人民法院是否應(yīng)予受理頗值得研究,。一般認為,此情形下,,被征收人原則上只能就強制搬遷對房屋內(nèi)物品造成的損失或者違法采取強制措施造成的其他損失,,請求司法審查。
六是強制搬遷責任主體推定,。強制搬遷后,,有的市縣級政府或者征收主管部門等否認實施強制搬遷,,有的甚至故意不做出書面決定或者雇傭案外人強制搬遷,以規(guī)避實施強制搬遷的賠償責任,。筆者認為,,由于《征補條例》明確“禁止建設(shè)單位參與搬遷活動”,因此,,對于違法的強制搬遷,首先應(yīng)推定為市縣級政府,、征收主管部門所實施,,并由其承擔相應(yīng)責任。當然,,市縣級政府,、征收主管部門等能夠證明是其他主體或者有證據(jù)表明是其他主體獨立實施強制搬遷行為的除外。
七是損失金額認定與舉證責任轉(zhuǎn)移,。原則上被征收人應(yīng)當對損失的事實和具體金額承擔舉證責任,。但如果由于實施機關(guān)強制拆遷和拆除時沒有依法制作公證筆錄和公證清單,導(dǎo)致被征收人對滅失損壞的財物無法充分履行舉證責任的,,在被征收人能提供初步證據(jù)證明有財產(chǎn)損壞滅失的情況下,,即發(fā)生舉證責任的轉(zhuǎn)移,實施機關(guān)應(yīng)當對其強制搬遷沒有造成財產(chǎn)損失的主張承擔舉證責任,,并承擔舉證不能的不利后果,。
這就意味著即便損害事實真?zhèn)尾幻鳎徽魇杖藢τ嘘P(guān)損害的事實仍須承擔初步的證明責任,。對某些明顯夸大的損失或者被征收人無法履行初步證明責任的主張,,人民法院應(yīng)綜合考慮全案因素和各方的過錯情況,依法行使自由裁量權(quán),,對具體賠償金額予以酌定,。