逢“賭”必輸怎么破,？法律風險面面觀

近年來,，資本與創(chuàng)業(yè)者“對賭”的案件。頻頻進入大眾視野,，引起社會廣泛關注,。篳路藍縷，以啟山林。在創(chuàng)業(yè)夢想的道路上,，如何防范“對賭”風險,？今天，我們就通過一起“對賭”失敗的案例,。了解一下,，相關法律風險的防范問題。

案情回顧：

20年,，陸某,、葉某與四家投資機構簽訂《A+輪增資協(xié)議》，其中甲投資機構以800萬元的增資款入股陸某,、葉某控制的公司,，持股比例8.8%。同時約定,，管理團隊股東（陸某,、葉某）承諾20年6月底之前，公司實現(xiàn)不低于4000萬元的銷售收入,。

若不能完成上述業(yè)績承諾,，則各方同意對公司估值進行調整，調整后的公司估值為實際完成銷售收入的1.5倍,，管理團隊股東的補償金額為調整后的公司估值與6000萬元估值的差額,。

經查，截至20年底,，公司實現(xiàn)營業(yè)收入為58萬余元,。甲投資機構訴至法院，要求陸某等按約定承擔業(yè)績補償,。陸某辯稱,，其為代持股東，并非公司的管理股東,，不應當承擔賠償責任,。

一審判決認為，代持法律關系存在于名義股東和實際出資人之間,，與本案不屬于同一法律關系,，且協(xié)議中明確陸某負有補償義務,，不具有任何歧義,。因公司未能完成業(yè)績承諾，故支持了甲投資機構的訴訟請求,。

一審判決后陸某不服提起上訴,。北京一中院審理后駁回上訴，維持原判。

法官釋法：

對賭釋義：

實踐中俗稱的“對賭協(xié)議”,，又稱估值調整協(xié)議,，是指投資方與融資方在達成股權性融資協(xié)議時，為解決交易雙方對目標公司未來發(fā)展的不確定性,、信息不對稱以及代理成本而設計的包含了股權回購,、金錢補償?shù)葘ξ磥砟繕斯镜墓乐颠M行調整的協(xié)議。在我國語境下,，由于投資方對被投資企業(yè)的判斷具有“賭”的色彩,，被形象地稱為“對賭協(xié)議”。

對賭方式：

從對賭主體來看,，一般有投資方與目標公司對賭,，投資方與目標公司股東對賭，或兼而有之,。從對賭約定條件來看,，常見的有上市條款（IPO）和業(yè)績條款（如凈利潤、營業(yè)收入,、增長率等）,。如上述案例約定對賭條件為營業(yè)收入，因未達成營業(yè)目標,，約定的管理團隊股東被判承擔責任,。

對賭利弊：

對賭作為一種常見的股權融資方式，能夠使得創(chuàng)業(yè)者在短期內獲得巨額資本支持,，實現(xiàn)低成本融資和快速擴張,，將目標公司做大做強。當然“對賭”也是有風險的,。為實現(xiàn)對賭目的,，創(chuàng)業(yè)者往往需要將自己的“身家性命”與公司綁定在一起，一損俱損,，一榮俱榮,，一旦對賭失敗，不僅可能失去對公司的控制,，還會負擔巨額債務,。

法官提示：

司法實踐中，凡是對簿公堂的案件,，創(chuàng)業(yè)者往往逢“賭”必輸,，已經基本形成了規(guī)律。我們在不少案件中發(fā)現(xiàn),，部分創(chuàng)業(yè)者為獲得資本支持,，忽視了商業(yè)經營的基本規(guī)律,，設定不切實際的目標，導致失敗風險大增,；投資人處于強勢締約地位,，部分合同文本確有“顯失公平”之嫌；各方對市場政策變化,、意外事件考慮不足,，導致對賭風險加大，難以實現(xiàn)共贏,。

如果說“勇敢是創(chuàng)業(yè)者的通行證”,，這其中的底色必然有智慧的成分。我們建議,，創(chuàng)業(yè)者要充分認識到公司經營的風險,，了解對賭的利弊，理性評估公司實力,，認真對待協(xié)議文本,，謹慎設定對賭目標。同時,，資本市場也需要行業(yè)自律與規(guī)范運行,，加強內功修煉，促進對賭模式這一舶來品在我國國情下的良性發(fā)展,，服務實體經濟,，造福國計民生。

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