別除權又稱破產別除權也稱優(yōu)先受償權：指破產程序開始之前,，就債務人的特定財產設定了擔保物權或者存在有其他特別優(yōu)先權的,，于債務人宣告破產后，權利人享有就該特定財產不依照破產清算程序而優(yōu)先獲得清償和滿足的權利,。

《中華人民共和國企業(yè)破產法(試行)》(下稱《破產法》)第32條規(guī)定：“破產宣告前成立的有財產擔保的債權,，債權人享有就該擔保物優(yōu)先受償的權利?！?/p>

《中華人民共和國民事訴訟法》第203條也明確規(guī)定：“已作為銀行貸款等債權的抵押物或者其他擔保物的財產,，銀行和其他債權人享有就該抵押物或者其他擔保物優(yōu)先受償的權利?！贝隧棛嗬谄飘a法理論上稱之為別除權,。

從理論上講，別除權是基于擔保物權產生的,，其優(yōu)先受償權是由物權的排他性而來,，所以，別除權的產生依據應為民事法律中有關物權擔保之規(guī)定,，擔保物權乃別除權的基礎權利別除權適用的范圍主要是：1.質權;2.抵押權;3.留置權;4.特別先取權等,。

別除權的適用主體是債權人，在本案中當事人并不是債權人,，也不想有擔保物權,，因此不是適格的行使主體。

別除權行使的條件如下：

(1)別除權產生于破產宣告之前，即在破產宣之前,，債權債務關系就已合法形成,，并已設定抵押權或擔保權。

(2)別除權的客體限于債務人的特定財產,，即只能是從屬于債務人所有,，已設置擔保權或抵押權的擔保物或抵押物。

(3)債權人行使別除權應當在人民法院受理破產案件之后至清算組制定破產分配方案之前,，以保證破產清算的順利進行,。

別除權與破產程序中存在的其他權利相比，具有以下特征：

1,、別除權是針對破產人的財產行使的權利,。

別除權是對破產人的財產中不屬于破產財產的財產行使權利。這與取回權是針對清算組管理下的非破產人財產行使的權利不同,。別除權人對擔保物優(yōu)先受償時,，如有余額應由清算組按照破產法規(guī)定進行分配;如果擔保物不足于清償債務，未受償部分轉化為破產債權,，可以依法申請參與分配破產財產,。別除權人放棄優(yōu)先受償權時，可以作為一般債權人參與受償。但在第三人為破產人債務提供財產擔保時，因擔保財產不屬破產人所有,，不構成別除權。反之,，破產人為他人債務提供財產擔保時，則構成別除權,，但因其不是主債務人,，在擔保物價款不足于清償擔保債務時，余債不得作為破產債權向破產人要求清償,，只能向主債務人求償,，別除權人如放棄優(yōu)先受償權利，其債權也不得參與破產分配,，因二人之間只有擔保關系,，無債務關系。

2,、別除權是針對破產企業(yè)設立擔保的特定財產行使的權利,。

《擔保法》第28條規(guī)定：“已作為擔保物的財產不屬于破產財產?！逼飘a費用,、無物權擔保債權是針對破產人的破產財產行使權利，兩者清償財產的范圍不同。別除權人只能針對破產人作為擔保物的特定財產行使別除權,，不能對破產人沒有設定擔保的一般財產行使,。在破產財產不足以支付破產費用的情況下，也不得從擔保財產中撥付,，別除權人的權利不受影響,。只有在擔保財產清償擔保債權后尚有余額的情況下，才能用于破產費用的撥付和破產債權的清償,。

3.別除權是一種優(yōu)先受償權,。別除權不同于一般破產債權僅具有公平受償的性質。

別除權的優(yōu)先,，既不同于優(yōu)先支付的破產費用，也不同于破產債權中清償順序的先后,，別除權則是在破產財產之外的擔保物上優(yōu)先受償,，破產費用與破產債權都是在破產財產的范圍內清償。別除權的優(yōu)先不受破產財產多少的影響,，即使破產財產不足以支付破產費用,，破產程序終止，其債權也能得到實現,。因為擔保物不屬于破產財產,，不得用于同行使別除權無關的費用。別除權的優(yōu)先受償,，只能經法定程序對擔保物作價或者拍賣,、變賣所得價款行使，而不能將擔保物直接據為已有,。

別除權是債權人因債權設有擔保物,，在債務人破產時享有的優(yōu)先受償權。雖然行使別除權與破產債權公平清償互不影響,，但是行使別除權不受破產程序的限制并不是絕對的,。在行使別除權時應注意以下幾個問題：

1、別除權對債權人具有重要利益,，人民法院審理破產案件要準確認定物權擔保的效力,，防止損害其他債權人的利益。

為制止債務人在破產前利用擔保給個別債權人優(yōu)惠清償的行為,，《破產法》第35條中規(guī)定,，在法院受理破產案件前6個月至破產宣告之日的期間內，債務人對原無財產擔保的債務提供財產擔保的行為無效,，債權人不行使別除權,。但是，在法定無效期間之前已以書面合同約定對債提供財產擔保，只是延至無效期間內方實際履行的,，仍然有效,，但限于在破產案件受理前提供擔保，破產案件受理后尚未履行提供擔保者不得再行提供,。

2,、根據最高法院1997年《關于當前人民法院審理企業(yè)破產案件應當注意的幾個問題的通知》的規(guī)定精神，人民法院審理企業(yè)破產案件涉及抵押合同及擔保債權的法律效力,，要嚴格按照有關法律規(guī)定,，認真審查合同的效力。

對國有企業(yè)已經確定為關鍵設備,、成套設備或重要建筑物設立抵押而未經政府主管部門批準的;依《擔保法》第37條規(guī)定不得作抵押的財產設立抵押的以及在有多個債權人的情況下,，債務人與債權人惡意串通將其大部分財產抵押給一個債權人，從而喪失履行其他債務能力的,，人民法院均應認定抵押合同無效,。

3、在破產案件受理后,，對擔保物原來的占有狀況不得改變,，破產前由保債權人依法占有的擔保物，破產企業(yè)及清算組不得要求收回,。

特別需要注意的是,，最高法院關于執(zhí)行《中華人民共和國企業(yè)破產法(試行)若干問題的意見》第45、46條中規(guī)定：破產企業(yè)的財產持有人應向清算組交付財產,，逾期未交付又未提出異議的,，由清算組申請人民法院裁定后強制執(zhí)行的規(guī)定。不應被理解,、適用于擔保物的收回,，否則便是對別除權人合法權益的侵害。 在行使別除權行使過程中,，不能直接將擔保物抵償債務,，必須由清算組委托對擔保物評估作價、拍賣,、變賣,，從所得價款中優(yōu)先受償。實踐中有的別除權人占有擔保物,，遲遲不行使受償權利,，以致影響到破產程序正常進行，清算組可以要求清償債務,，收回擔保物,，也可以請求法院強制執(zhí)行擔保物,，清償別除權。

4,、在破產宣告前,，別除權人應依原合同所訂期限行使權利，不得提前要求受償,。在破產宣告后,，依照《破產法》第31條的規(guī)定，未到期的債權均視為到期,。因此,，未到期的別除權可提前行使，但其利息應計算至破產宣告時為止,，即應扣除未到期的利息,。

5、別除權與特種債權,。

特種債權一般是指法律賦于某種債權比一般債權甚至比擔保物權優(yōu)先從債務人財產中獲得清償的權利,。我國現行法律中關于特種債權，主要是根據xx1997年《關于若干城市試行國有企業(yè)兼并破產和職工再就業(yè)有關問題的補充通知》規(guī)定精神,，xx確定的企業(yè)“優(yōu)化資本結構”試點城市范圍內的國有工業(yè)企業(yè)破產，安置破產企業(yè)職工的費用以及離退休職工的離退休費和醫(yī)療費,，沒有參加養(yǎng)老,、醫(yī)療保險基金社會統(tǒng)籌或者社會統(tǒng)籌不足的，從破產企業(yè)依法取得土地使用權轉讓所得中撥付,。破產企業(yè)的土地使用權為抵押物的,，其轉讓所得也應首先支付，不足部分依次從處置無抵押財產,、有抵押財產所得中支付,。剩余部分才能依次行使別除權、清償一般債權,。

當前,，隨著企業(yè)產權制度改革的不斷深入，企業(yè)法人申請破產還債案件不斷增加,。人民法院審理破產案件涉及面廣,、政策性強、社會矛盾多,，易引發(fā)不穩(wěn)定因素,。因此，正確理解與適用破產法及相關的法律,、法規(guī),，規(guī)范審理破產案件,，切實維護債權人的利益、維護破產企業(yè)職工的合法權益,，保障社會穩(wěn)定,，促進產權制度改革的順利進行有著十分重要的意義。

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