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FIDIC條款作用及存在問題

時間:2017-06-01 16:51:57 來源:好律師網(wǎng)
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一,、FIDIC條款作用

FIDIC條款在我國建設(shè)上的使用,始于八十年代中期的世行貸款項目,。由于具有條款嚴(yán)密,、非常強的系統(tǒng)性和可操作性、工程建設(shè)各方(業(yè)主,、監(jiān)理工程師,、承包商)風(fēng)險責(zé)任明確、權(quán)利義務(wù)公平的特點,,逐步為我國所接受使用,。在使用過程中,根據(jù)我國的具體情況不斷加以調(diào)整(尤其是在監(jiān)理工程師職權(quán)上),,極大地促進了建設(shè)管理模式的改革,。對中國的建設(shè)體制產(chǎn)生影響和沖擊,最典型的體現(xiàn)就是《建設(shè)工程施工合同》1999建設(shè)部示范文本,,拋棄了多年來延用的模式,,變?yōu)楹虵IDIC框架一致的通用條款與專用條款。

二、FIDIC條款存在的問題

由于這種種原因,,F(xiàn)IDIC合同文本目前在中國大陸的適用過程中,,還是存在不少問題。目前內(nèi)地工程項目中采用的大多是香港版的FIDIC條款,,由于FIDIC條款自身的特性,,如受英美法律傳統(tǒng)的影響、“工程師”的作用,、工程量清單的使用等等,,與我國現(xiàn)有的法律機制存在一定的差異,加上內(nèi)地項目使用FIDIC條款仍處于深度摸索階段,,期間出現(xiàn)一些問題,、障礙也在所難免。

FIDIC制定了工程招標(biāo)投標(biāo)程序,,這些內(nèi)容并不針對特定的法律制度,,具有明顯的自由經(jīng)濟色彩,很少涉及政府干預(yù)工程,。但是,,我國的情況顯然特殊,政府干預(yù)工程建設(shè)招標(biāo)投標(biāo)的行為普遍被認(rèn)為是有意和必須的,。比較兩者的差異,對內(nèi)地項目使用FIDIC合同也許是有益的,,對在華從事服務(wù)的境外工程咨詢公司尤為必要,。

FIDIC合同強調(diào)“工程師”的作用,提倡對“工程師”進行充分授權(quán),,讓其“獨立公正地”工作,。目前,建設(shè)單位對作為“工程師”的第三方-工程咨詢/監(jiān)理方信任不夠充分,,對“工程師”往往授權(quán)不足,,多方制肘,這使得FIDIC合同條款的特色難以發(fā)揮,。此外,,在脫胎于FIDIC合同機制的我國建設(shè)監(jiān)理制度下,我國的監(jiān)理工程師難以發(fā)揮FIDIC條件下的“工程師”作用,。

采用工程量清單進行計價和結(jié)算,,是FIDIC合同的另一重大特色,現(xiàn)在我國工程項目采用工程量清單的法律障礙已不存在,,但技術(shù)和管理方面的障礙則十分凸顯,。

FIDIC合同下的風(fēng)險分擔(dān)及保險安排有其特點,相對來說也比較公平,在我國公眾保險意識相對淡薄,,保險市場尚不發(fā)達的情況下,,建設(shè)單位往往不恰當(dāng)?shù)叵拗谱约旱娘L(fēng)險,并將有關(guān)風(fēng)險強加給承包商,。

在FIDIC合同下,,工程擔(dān)保是很重要的,涉及投標(biāo)保函,、履約保函,、取舍款保函、工程保留金保函,、免稅進口材料物資及稅收保函,、工程款支付保函,內(nèi)地工程項目較常涉及的是投標(biāo)保函,、履約保函,。在工程擔(dān)保上,目前問題比較突出的是擔(dān)保不平衡,。從長遠角度看,,這種不平衡將妨礙建設(shè)市場的健康發(fā)展。

在FIDIC條款下,,承包商的工程款受償比較有保障,,我們的問題在于,建設(shè)單位經(jīng)常將FIDIC合同條款通用條件有關(guān)工程款支付的安排悉數(shù)推翻,,代之以極具中國特色的拖欠工程款相關(guān)內(nèi)容,。如今,高達數(shù)千萬元的巨額工程拖欠款已成為施工企業(yè)和政府主管部門的一大心病,。


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