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一、定義
關(guān)聯(lián)交易就是企業(yè)關(guān)聯(lián)方之間的交易,,關(guān)聯(lián)交易是公司運作中經(jīng)常出現(xiàn)的而又易于發(fā)生不公平結(jié)果的交易,。
二、類型
在經(jīng)濟活動中,,存在著各種各樣的關(guān)聯(lián)方關(guān)系,,也經(jīng)常發(fā)生多種多樣的關(guān)聯(lián)方交易。在會計準則中列舉了十一種常見的關(guān)聯(lián)交易類型:
1、購買或銷售商品
購買或銷售商品是關(guān)聯(lián)方交易最常見的交易事項,。例如,,企業(yè)集團成員之間相互購買或銷售商品,從而形成關(guān)聯(lián)方交易,。這種交易由于將市場交易轉(zhuǎn)變?yōu)楣炯瘓F的內(nèi)部交易,,可以節(jié)約交易成本,減少交易過程中的不確定性,確保供給和需求,并能在一定程度上保證產(chǎn)品的質(zhì)量和標準化,。此外,,通過公司集團內(nèi)部適當(dāng)?shù)慕灰装才?有利于實現(xiàn)公司集團利潤的最大化,提高其整體的市場競爭能力,。這種交易產(chǎn)生的問題是,,可能為公司調(diào)節(jié)利潤提供了一種良好的途徑。披露這種關(guān)聯(lián)方交易,,有利于中小股東,、債權(quán)人等報表使用者了解這種交易的性質(zhì)、類型,、金額等信息,,判斷這種交易的價值取向,為報表使用者的經(jīng)濟決策提供了非常有用的信息,。
2,、購買其他資產(chǎn)
購買或銷售商品以外的其他資產(chǎn),也是關(guān)聯(lián)交易的主要形式,。比如,,母公司銷售給其子公司的設(shè)備或建筑物等。
3,、提供或接受勞務(wù)
關(guān)聯(lián)方之間相互提供或接受勞務(wù),,也是關(guān)聯(lián)交易的主要形式。
4,、擔(dān)保
擔(dān)保有很多形式,,以貸款擔(dān)保為例,某企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營中需要資金,,往往會向銀行等金融機構(gòu)申請貸款,,銀行等金融機構(gòu)為了保證所貸資金的安全,需要企業(yè)在貸款時由第三方提供擔(dān)保,。擔(dān)保是有風(fēng)險的,,一旦被擔(dān)保企業(yè)沒有按期履行還款協(xié)議,則擔(dān)保企業(yè)就成了還款的責(zé)任人,。關(guān)聯(lián)企業(yè)之間相互提供擔(dān)保,,能有效解決企業(yè)的資金問題,,有利于經(jīng)營活動的有效開展,但也形成了或有負債,,增加了擔(dān)保企業(yè)的財務(wù)風(fēng)險,,有可能因此而引發(fā)經(jīng)濟糾紛。因此,,在附注中披露關(guān)聯(lián)方相互之間擔(dān)保的相關(guān)信息,,對于分析判斷企業(yè)的財務(wù)狀況是非常有用的。
5,、提供資金
提供資金包括以現(xiàn)金或?qū)嵨镄问教峁┑馁J款或股權(quán)投資,。
例如:母公司利用集團內(nèi)部的金融機構(gòu)向子公司提供貸款,母公司向子公司投入資金,、購入股份等等,。
6,、租賃
租賃通常包括經(jīng)營租賃和融資租賃等,。關(guān)聯(lián)方之間的租賃合同也是主要的交易事項。
7,、代理
代理主要是依據(jù)合同條款,,一方可為另一方代理某些事務(wù),如代理銷售貨物,、或代理簽訂合同等,。
8、研究與開發(fā)轉(zhuǎn)移
在存在關(guān)聯(lián)方關(guān)系時,,有時某一企業(yè)所研究與開發(fā)的項目會由于另一方的要求而放棄或轉(zhuǎn)移給其他企業(yè),。
9、許可協(xié)議
當(dāng)存在關(guān)聯(lián)方關(guān)系時,,關(guān)聯(lián)方之間可能達成某種協(xié)議,,允許一方使用另一方的商標等,從而形成關(guān)聯(lián)方交易,。
10,、代表企業(yè)或由企業(yè)代表另一方進行債務(wù)結(jié)算
這也是關(guān)聯(lián)方企業(yè)之間比較普遍存在的一種關(guān)聯(lián)交易形式,比如,,母公司為子公司支付廣告費用,,或者為子公司償還已逾期的長期借款等。
11,、關(guān)鍵管理人薪酬
支付給關(guān)鍵管理人員的薪酬也是一種主要的關(guān)聯(lián)交易形式,。因為企業(yè)關(guān)鍵管理人員之間構(gòu)成了關(guān)聯(lián)方關(guān)系。
三,、關(guān)聯(lián)交易的相關(guān)規(guī)定
1,、基本態(tài)度禁止不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易
正是由于關(guān)聯(lián)交易的普遍存在,,以及它對企業(yè)經(jīng)營狀況有著重要影響,因而應(yīng)全面規(guī)范關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)交易的,。新修改的公司法的一個亮點,,是首次對公司關(guān)聯(lián)交易進行規(guī)制。新公司法第21條第1款明確規(guī)定,,“公司的控股股東,、實際控制人、董事,、監(jiān)事,、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益”。這一強制性規(guī)定,,體現(xiàn)了法律對關(guān)聯(lián)交易的基本態(tài)度,,即對不公正關(guān)聯(lián)交易給予禁止。新公司法對關(guān)聯(lián)交易做如此規(guī)定,,是在充分衡量關(guān)聯(lián)交易可能存在的合理性與危害性后,,特別是在我國當(dāng)前不公正關(guān)聯(lián)交易日漸增多的社情況下,做出的一種切合實際的制度選擇,。
2,、關(guān)聯(lián)關(guān)聯(lián)關(guān)系的界定
雖然我國的相關(guān)法律等對關(guān)聯(lián)交易都有所涉及,卻都沒有明確對關(guān)聯(lián)關(guān)系進行界定,。比如會計法并不強調(diào)對交易的調(diào)整而是側(cè)重于記載和披露,,關(guān)聯(lián)交易作為經(jīng)濟主體之間的一種交易行為,其基礎(chǔ)的法律界定并不適合由會計法來進行,。雖然證券法也有較多規(guī)定,,但因其只適用于上市公司而不具普遍性和基礎(chǔ)性。要調(diào)整關(guān)聯(lián)交易,,首先要判定經(jīng)濟主體之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系,,其次要重點調(diào)整市場主體多種形式的交易行為,因此相對而言,,公司法更適合對關(guān)聯(lián)交易作出基本的界定,。正因如此,新公司法對決定關(guān)聯(lián)交易的關(guān)聯(lián)關(guān)系以及規(guī)制關(guān)聯(lián)交易的基本原則和措施,,做出了基本的規(guī)定,。
3、具體制度的支撐
要使禁止的法律原則得以有效的遵守,,具體技術(shù)性條文的支撐是必不可少的,,也是法律規(guī)定具備可操作性的基本條件。比如新公司法第125條規(guī)定:“上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的,,不得對該項決議行使表決權(quán),,也不得代理其他董事行使表決權(quán),。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行,董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過,。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的,,應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議?!贝朔N具體的可操作的條文為防止不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易提供有效的規(guī)制工具,。
4、法律責(zé)任的規(guī)定
明確具體法律責(zé)任的規(guī)定也是一項法律制度中不可或缺的部分,,因為責(zé)任制度既能行為這起到威懾作用,,以減少不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生。同時對違反者予以處罰也有了明確的依據(jù),,為受害者提供必要的救濟,。新公司法第21條第2款規(guī)定“違反前款規(guī)定,給公司造成損失的,,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”,。這里明確了與公司具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的主體違反法律義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的后果,是對該條第一款關(guān)于禁止不公正關(guān)聯(lián)交易規(guī)定的保障,。
除了上述直接針對關(guān)聯(lián)交易和關(guān)聯(lián)關(guān)系的規(guī)定外,,新公司法有關(guān)股東訴訟,、股東代表訴訟,、累計投票制度、獨立董事制度,、公司對股東和實際控制人擔(dān)保的規(guī)定等,,也都有助于調(diào)整公司不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易行為。
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