一、定義

脫殼經(jīng)營是指在不改變原有產(chǎn)權(quán)歸屬及國有資產(chǎn)保值增值的前提下,，用承包或租賃形式將經(jīng)營權(quán)和所有權(quán)徹底分離,，使企業(yè)法人游離于出資者之外，國家只對企業(yè)負有限責任,。

所謂“公司脫殼經(jīng)營”是指公司經(jīng)營陷入困境后,，原公司主要人、財,、物與原虧損公司脫鉤另行組成新的公司進行獨立經(jīng)營,，原公司債務(wù)新公司不承擔，使新設(shè)公司脫掉虧損企業(yè)這個“殼”而獨立經(jīng)營的一種公司運行方式,。這種經(jīng)營行為曾成為不少地區(qū)和行業(yè)主管部門為擺脫企業(yè)虧損的一種“良策”,，但實際上，公司脫殼經(jīng)營是一種典型的濫用法人人格以逃避原公司債務(wù)責任的行為,。在脫殼經(jīng)營下,，被脫殼的公司僅剩下一個“空殼”，債權(quán)人利益極難得到保護,。

二,、危害

在實踐中，一些公司不采用規(guī)范的操作方式,，借資本流動逃廢債務(wù),，進行脫殼經(jīng)營，嚴重破壞了市場經(jīng)濟交往中誠信為本的原則,。 主要有以下幾種具體的情況：

1.債務(wù)人擅自將資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給第三人作為注冊資本,，而債務(wù)人自己卻無力償還到期債務(wù)；

2.債務(wù)人的開辦單位將債務(wù)人的資產(chǎn)用于開辦單位自己與他人共同設(shè)立新公司,，導(dǎo)致債務(wù)人不能償還到期債務(wù),；

3.債務(wù)人將財產(chǎn)全部轉(zhuǎn)移給其股東，股東將這些財產(chǎn)用于設(shè)立新公司,，導(dǎo)致債權(quán)落空,。

三、對策

目前,，針對公司借資本流動逃廢債務(wù),，進行脫殼經(jīng)營的情況主要有兩種對策：

第一種源于民法的侵權(quán)行為理論，將公司脫殼經(jīng)營定性為侵犯債權(quán)的行為,，對于企業(yè)無償處置資產(chǎn),，惡意逃債的，應(yīng)追加以其資產(chǎn)新成立的企業(yè),，要求其承擔所接受資產(chǎn)范圍內(nèi)的責任,。該觀點最早的依據(jù)是1993年《全國經(jīng)濟審判工作座談會紀要》（法發(fā)[1993]8號），該紀要認為“企業(yè)法人核準登記后,，開辦單位,、投資人或其他人抽逃資金、隱匿財產(chǎn),，逃避債務(wù)的,，應(yīng)依法追回”。之后,，司法實踐中又有了一些變化,。

對策的第二種源于公司法中否認公司法人人格的理論，具體又有兩個分支:其中之一認為,，債務(wù)人與接受資產(chǎn)的第三人之間人格混同,，債務(wù)人借此逃避債務(wù)，因而對于這種公司與股東,、關(guān)聯(lián)公司之間財務(wù)不清,，財產(chǎn)混同，將公司財產(chǎn)分解,、轉(zhuǎn)移到下設(shè)的子公司或用于成立新的具有法人資格的公司,，而原公司本身仍保留法人資格進行"空殼經(jīng)營"，致使債務(wù)承擔不能的,，應(yīng)將子公司,、關(guān)聯(lián)公司的人格予以否認，由其與作出轉(zhuǎn)資決定的開辦單位或股東對母公司的債務(wù)承擔連帶責任,，以保護公司債權(quán)人的合法權(quán)益,；其中之二認為，公司脫殼經(jīng)營是公司,、股東惡意欺詐債權(quán)人,，規(guī)避法律或合同義務(wù)的行為，是一種典型濫用法人人格,，以逃避債務(wù)行為,。從維護誠實信用、社會公共利益的原則出發(fā),，應(yīng)否定公司的法人人格,，判令股東或分立出的新公司對原公司的債務(wù)直接承擔清償責任,。