在民間借貸關(guān)系中，由于出借人和借款人之間多為親朋好友關(guān)系,，雙方在發(fā)生民間借貸行為時(shí),，如果借款金額較小，出借人通常都是采用現(xiàn)金給付方式,，并且礙于情面可能也不會(huì)要求借款人與其簽訂借款合同或出具借據(jù),、收據(jù)、欠條等借款書面憑證,。一旦出現(xiàn)借款人不按口頭約定歸還借款本金及利息。則出借人主張債權(quán)時(shí),，將可能面臨沒有書面證據(jù)證明借貸關(guān)系存在的困境,。
此時(shí),，出借人經(jīng)常會(huì)通過不經(jīng)借款人同意，私下錄音錄像等方式記錄借款人自認(rèn)已借款,、借款數(shù)額,、還款期限、約定利息等事項(xiàng),。顯然,，這種未經(jīng)相對(duì)方同意錄音錄像取得的證據(jù)不具備證據(jù)的合法性特征，屬于廣義非法證據(jù)范疇,。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第106條“對(duì)以嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益,、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴(yán)重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù)，不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)”之規(guī)定,，非法證據(jù)只有在以下三種情形下,，才不得作為認(rèn)定案件事實(shí)依據(jù)的規(guī)定。
（一）嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益的,。如果當(dāng)事人的制作證據(jù)或收集證據(jù)的行為嚴(yán)重侵害人了他人的合法權(quán)益,，那么該證據(jù)就不得被采納從而作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。這里要注意的是,，其一,，必須對(duì)他人合法權(quán)益造成了實(shí)際的侵害；其二,，造成損害的程度要是嚴(yán)重的,；其三，侵害的必須是他人的合法權(quán)益,，其他非法的利益是不受保護(hù)的,，因而如果制作或收集證據(jù)的行為僅僅是侵害了他人的非法利益的話，不影響證據(jù)的采納,。
（二）違反法律禁止性規(guī)定的,。所謂法律禁止性規(guī)定是指禁止某類行為的規(guī)范，其表述一般是“不得”“不可以”“禁止”等,，是相對(duì)于法律強(qiáng)制性規(guī)定而言的,。具體到本條而言，如果當(dāng)事人形成或調(diào)查收集證據(jù)的行為是違反法律的禁止性規(guī)定的,，也就是說當(dāng)事人的行為是被法律所禁止的但其卻違背此不可為的義務(wù),，此時(shí)對(duì)該證據(jù)是不能夠采納的，人民法院不得將其作為認(rèn)定事實(shí)的依據(jù),。
（三）嚴(yán)重違背公序良俗的,。違背公序良俗的具體情形有如下幾個(gè)方面：（1）違反人倫的行為；（2）違反正義觀念的行為；（3）乘他人窘迫,、無經(jīng)驗(yàn)獲取不當(dāng)利益的行為,；（4）極度限制個(gè)人自由的行為；（5）限制營業(yè)自由的行為,；（6）處分生存基礎(chǔ)財(cái)產(chǎn)的行為,；（7）顯著的射幸行為。這是上述司法解釋新規(guī)定的非法證據(jù)排除情形,，主要是針對(duì)實(shí)踐中出現(xiàn)的各式各樣的雖嚴(yán)重違背公序良俗但卻不構(gòu)成違反法律禁止性規(guī)定的證據(jù)收集行為,。
應(yīng)該注意的是，這里對(duì)違背公序良俗有程度上的要求即嚴(yán)重,。具體到偷錄偷拍的證據(jù)是否能應(yīng)定位為非法證據(jù)予以排除,，需要根據(jù)具體情況具體分析，有以下幾點(diǎn)需要考慮：
（1）案件性質(zhì),、偷拍偷錄的損害后果及其社會(huì)危害程度,。如在公共場(chǎng)合的偷拍偷錄行為的社會(huì)危害性一般來說就小于在個(gè)人領(lǐng)域諸如住宅中進(jìn)行偷拍偷錄的社會(huì)危害性。
（2）偷拍偷錄的目的,、動(dòng)機(jī)以及主觀過錯(cuò)程度,。比如說當(dāng)事人故意將偷拍偷錄的照片視頻發(fā)到網(wǎng)上，然后將網(wǎng)上的評(píng)論也作為支持其事實(shí)主張的證據(jù),，那么該照片或視頻及其評(píng)論都不能被作為定案依據(jù),。
（3）偷拍偷錄手段和方式。比如用竊聽器,、望遠(yuǎn)鏡全天候監(jiān)控某人的住宅等,。