【案情】
2017年7月中旬以來,，王某等人在某居民小區(qū)內(nèi)設(shè)立一工作室,，以經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)購物為幌子，主要目的是通過網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢視頻牟利,，前后共得到人民幣2萬余元,。法院一審判決認(rèn)為，被告人王某等人的行為均構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪,。
【分歧】
對(duì)本案王某等人的行為如何定罪,，存在兩種不同意見,。
第一種意見認(rèn)為,，王某等人在互聯(lián)網(wǎng)上傳播淫穢視頻供他人下載和觀看，情節(jié)嚴(yán)重,，其行為均構(gòu)成傳播淫穢物品罪,。第二種意見認(rèn)為，王某等人以牟利為目的,，在虛擬的網(wǎng)絡(luò)空間中上傳淫穢視頻,，其行為已構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪。
【評(píng)析】
在司法實(shí)踐中,，法院對(duì)類似本案有上述兩種不同的判決,，但筆者同意第二種意見,，主要理由如下：
首先，傳播淫穢物品牟利罪的行為是傳播淫穢物品,，這里所說的傳播,，是指播放、放映,、出租,、出借、承運(yùn),、郵寄等,。傳播淫穢物品牟利罪的客體是淫穢物品，這里的淫穢物品,，根據(jù)刑法第三百六十七條之規(guī)定,，是指具體描繪性行為或者露骨宣揚(yáng)色情的誨淫性的書刊、影片,、錄像帶,、錄音帶、圖片及其他淫穢物品,。有關(guān)人體生理,、醫(yī)學(xué)知識(shí)的科學(xué)著作不是淫穢物品；包含有色情內(nèi)容的有藝術(shù)價(jià)值的文學(xué),、藝術(shù)作品不視為淫穢物品,。傳播淫穢物品牟利罪的責(zé)任形式是故意，一般是指明知是淫穢物品而有意制作,、復(fù)制,、出版、販賣,、傳播的主觀心理狀態(tài),。本罪須以牟利為目的，在法意上來講屬于法定的目的犯,。本案中,，被告人以經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)購物為幌子，通過傳播淫穢視頻獲利2萬元,，應(yīng)認(rèn)定為以牟利為目的,。
其次，與傳播淫穢物品罪擾亂國家對(duì)淫穢物品的管理秩序所不同的是,，傳播淫穢物品牟利罪侵犯的客體為國家對(duì)文化出版物品的管理秩序和社會(huì)的善良風(fēng)俗,，本罪的犯罪對(duì)象僅限于淫穢物品。我國刑法第三百六十七條第一款規(guī)定：“本法所稱淫穢物品,，是指具體描繪性行為或者露骨宣揚(yáng)色情的誨淫性的書刊,、影片,、錄像帶、錄音帶,、圖片及其他淫穢物品,。”判斷一部作品是否為淫穢物品時(shí),，應(yīng)在把握淫穢物品的實(shí)質(zhì)屬性的前提下,，堅(jiān)持整體性、客觀性與關(guān)聯(lián)性的判斷原則,，要看性的描寫：是否露骨,、詳細(xì)；采取的是何種描寫方法,；在作品中的比重,；是否為表現(xiàn)作品的思想、藝術(shù)所必需,；是否能被作品的科學(xué)性,、藝術(shù)性、思想性所緩和與淡化,。
第三,，傳播淫穢物品牟利罪的客觀方面表現(xiàn)為傳播淫穢物品。所謂傳播是指通過播放,、陳列,、在互聯(lián)網(wǎng)上建立淫穢網(wǎng)站、網(wǎng)頁等方式使淫穢物品讓不特定或者多數(shù)人感知以及通過出借,、贈(zèng)送等方式散布,、流傳淫穢物品的行為。
第四,，傳播淫穢物品牟利罪的主觀方面為直接故意,，同時(shí)具有牟利的目的。本罪的故意要求行為人認(rèn)識(shí)到自己制作,、復(fù)制,、出版、販賣,、傳播的是淫穢物品,。此外還必須具有牟利目的,。是否具有牟利目的,，要從行為人制作、復(fù)制,、出版,、販賣淫穢物品的數(shù)量,、向他人傳播淫穢物品的人次與組織播放的次數(shù)、獲利的數(shù)額等方面進(jìn)行判斷,。
需要注意的是,，隨著的廣泛應(yīng)用，不少人被拉入各種群聊圈,，通過群聊平臺(tái)進(jìn)行娛樂社交活動(dòng),。但是個(gè)別網(wǎng)民為追求刺激，利用群聊平臺(tái)傳播淫穢視頻,，自以為是為朋友們“發(fā)福利”,，殊不知此行為已觸犯法律。
綜上所述,，本案中,，被告人王某等人以牟利為目的傳播淫穢視頻，筆者認(rèn)為其行為構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪無異議,，應(yīng)以傳播淫穢物品牟利罪追究相關(guān)人員的刑事責(zé)任,。