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一,、怎樣判定合同是否根本違約
要確定合同違約是否屬于根本違約,,首先應(yīng)當明確根本違約與解除合同的關(guān)系。根本違約與解除合同的關(guān)系并不在于使債權(quán)人在另一方根本違約的情況下有了解除合同的權(quán)利,,而在于它嚴格限定了債權(quán)人合同解除權(quán)的行使,,防止債權(quán)人濫用解除合同的權(quán)利。
判定是否構(gòu)成根本違約,,應(yīng)著重把握以下兩個層面:
1,、從違約的情節(jié)考慮,一方的違約使合同履行成為不必要或不可能,便構(gòu)成根本違約,。
“不必要”是指訂立合同所期望的經(jīng)濟利益不能實現(xiàn),,或者說主要合同意圖不能實現(xiàn)?!安豢赡堋笔侵赴春贤s定的給付,,在事實上不可能?;谶`約方的過錯成為不可能履行時,,非違約方雖然可請求賠償損失,但只要合同不解除,,非違約方就不能從合同關(guān)系中解脫出來,,不能及時進行積極補救或降低損失。在合同中,,非違約方還要履行對等給付義務(wù),,對其極為不利,因此,,有必要賦予非違約方合同解除權(quán),。
2、從違約的后果考慮,,單純的違約并非合同解除的主要根據(jù),,以過錯作為判斷因素之一的違約后果具有嚴重性才是合同解除的根本原因,而判斷違約后果是否嚴重,,應(yīng)以是否違反合同關(guān)鍵因素,,即合同訂立的主要目的能否實現(xiàn)為依據(jù)。
二,、違約損害賠償問題
約定的違約金低于造成的損失的,,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少,。
當事人就遲延履行約定違約金的,,違約方支付違約金后,還應(yīng)當履行債務(wù),。
第一百一十五條當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔保,。債務(wù)人履行債務(wù)后,定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回,。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,,無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當雙倍返還定金,。
第一百一十六條當事人既約定違約金,,又約定定金的,,一方違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金條款,。
第一百一十七條因不可抗力不能履行合同的,,根據(jù)不可抗力的影響,部分或者全部免除責任,,但法律另有規(guī)定的除外,。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的,不能免除責任,。
本法所稱不可抗力,,是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況,。
第一百一十八條當事人一方因不可抗力不能履行合同的,,應(yīng)當及時通知對方,以減輕可能給對方造成的損失,,并應(yīng)當在合理期限內(nèi)提供證明,。
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