簽訂建設工程施工承包合同時,，承包方要考慮的因素

1、建設工程施工合同不僅受《合同法》的調(diào)整,，而且還要受《建筑法》等多領域,、多法律及其他規(guī)范性文件調(diào)整,。如《土地管理法》、《招標投標法》《建設工程質(zhì)量管理條例》等等,。這些法律法規(guī)范都是建設工程施工合同的當事人無法回避的,。

2、合同的簽訂,、履行和終止有其嚴格具體的程序限制,。建設工程施工合同的簽訂除了要經(jīng)過“要約”和“承諾”兩個一般性階段外，還有其特殊性,。建設工程施工合同的簽訂則必須依據(jù)已被批準的工程項目計劃,、初步設計、雙方辦理土地等手續(xù)簽訂,；如遇變更設計方案或工程造價,，還需另行訂立補充協(xié)議；實行招投標的工程項目應在接到中標通知書后的30日內(nèi)簽訂,。同時,，在合同履行過程中要嚴格按照設計圖紙、施工規(guī)范進行施工,，并嚴格遵守合同約定的質(zhì)量控制,、投資控制、進度控制條款,，還要接受預算和造價,、竣工驗收、質(zhì)監(jiān)等有關(guān)主管部門的審查等,。

3,、國家宏觀政策和地方政府制定的建設方面的規(guī)章也是調(diào)整和解決合同糾紛的重要依據(jù)。

4,、發(fā)包人和承包人應當符合法律和行政法規(guī)規(guī)定的主體資格,。我國雖未對發(fā)包人的資格作出嚴格的規(guī)定，發(fā)包人可以是國家機關(guān),、事業(yè)單位,、企業(yè)、經(jīng)濟聯(lián)合體和社會團體,，也可以是依法登記的個人合伙,、個體經(jīng)營戶或自然人。但必須具有通過合法,、完備的手續(xù)取得進行工程建設項目的發(fā)包資格,。而作為承包人的條件則十分嚴格。首先,，承包人必須是施工企業(yè),；其次,，承包人必須具備建筑經(jīng)營資格。再次,，承包人必須在自身的資質(zhì)等級許可范圍內(nèi)承攬工程,。

5、發(fā)包人和承包人在簽訂合同的過程中應當履行法律和行政法規(guī)規(guī)定的必須履行的程序,，這是建設工程合同所特有的要求,。如《招標投標法》規(guī)定：①大型基礎設施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益,、公眾安全的項目,；②全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；③使用國際組織或者外國政府貸款,、援助資金的項目的勘察,、設計,、施工,、監(jiān)理以及與工程建設有關(guān)的重要設備、材料等的采購,，都必須進行招標,。任何單位和個人不得將依法必須進行招標的項目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標。依法應當招標而未招標的合同無效,。

6,、建設工程施工合同應當符合法律規(guī)定的形式要件?！逗贤ā返?70條規(guī)定,，建設工程合同應當采用書面形式。第275條規(guī)定,，施工合同的內(nèi)容包括工程范圍,、建設工期、中間交工工程的開工和竣工時間,、工程質(zhì)量,、工程造價、技術(shù)資料交付時間,、材料和設備供應責任,、撥款和結(jié)算、竣工驗收,、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期,、雙方相互協(xié)作等條款。

7,、合同的內(nèi)容應合法,，不得違反法律或社會公共利益,。對合同是否有效，《民法通則》是以“不違反法律或社會公共利益”的表述來界定的,；而《合同法》采用的是 “違反法律,、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”的表述。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》第四條規(guī)定：“合同法實施以后,，人民法院確認合同無效,，應當以全國人大及其常務委員會制定的法律和國務院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī),、行政規(guī)章為依據(jù),。”但最高人民法院《關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》則將建設工程施工合同認定無效的標準界定為五種情形：一是承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的,；二是沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的,；三是建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的；四是承包人非法轉(zhuǎn)包建設工程的,；五是承包人違法分包建設工程的,。因此，《民法通則》和《合同法》對合同無效的規(guī)定,、最高人民法院司法解釋都應綜合考慮,。