1、勞動關系的辨析

在現實勞務分包中,，由于勞務分包的非單純性,，勞務受包人和勞務人員往往受分包人一定程度上的管理和監(jiān)督，勞動關系復雜,，當勞務人員工作中發(fā)生勞動糾紛,，當事人的權利和義務因為事前沒有明晰的界定，勞務分包人,、勞務受包人和勞務人員（工人）三方常常糾纏不清,，如果理清了勞動關系和勞務關系就可以避免產生不必要的麻煩。

勞動合同與勞務合同是極易混淆的兩種合同,，兩者都是以人的勞動為給付標準的合同,。勞務合同是平等主體公民之間、法人之間,、公民與法人之間以提供勞務為內容而簽訂的協(xié)議,，而勞動合同是指勞動者與用人單位確定勞動關系、明確雙方權利和義務的協(xié)議,，兩者之間有著本質區(qū)別,。

2、從規(guī)定的內容來看,。勞動合同規(guī)定的是勞動者作為用人單位的一個成員,，承擔一定的工種或職務工作，并遵守用人單位的內部勞動規(guī)則和其他規(guī)章制度,；用人單位負責分配工作或工種,，按照勞動者勞動的數量和質量支付勞動報酬，并根據勞動法律,、法規(guī)和雙方協(xié)議約定提供各種勞動條件,、社會保障和福利待遇。根據《勞動法》的規(guī)定,，勞動合同應當具備以下條款：勞動合同期限,、工作內容,、勞動保護和勞動條件、勞動報酬,、勞動紀律,、勞動合同終止條件、違反勞動合同的責任等必備條款,。而勞務合同的內容規(guī)定的是一方提供勞務而另一方給付報酬,，是在意思自治的原則下，當事人在法律規(guī)定的范圍內約定的,，法律未作強制性規(guī)定,。

3、從適用的法律規(guī)范來看,。勞動合同由勞動法律規(guī)范來調整,，而勞務合同由民事法律規(guī)范來調整規(guī)范。由于適用的法律不盡相同,，因此在適用法律的一些基本原則上也有所不同,。勞務合同在訂立和履行的過程中必須遵循民事主體地位平等的原則，而勞動合同中的勞動者在簽訂勞動合同時,，遵循平等自愿協(xié)商一致的原則,，雙方的法律地位平等。在勞動合同的履行過程中,，勞動者必須參加到用人單位的勞動組織中去,，擔任一定的職務或工種，服從用人單位的行政領導和指揮,，遵守勞動紀律,，雙方存在隸屬關系。

4,、從法律責任后果來看,。勞務分包合同應當由建筑市場管理部門進行監(jiān)督管理，而勞動合同則由勞動管理部門進行監(jiān)督管理,。用人單位違反勞動合同可能承擔行政責任,、民事責任甚至刑事責任。如,，用人單位侮辱、體罰,、毆打,、非法搜查和拘禁勞動者的，由公安機關對責任人員處以15日以下拘留,、罰款或者警告,；構成犯罪的依法追究刑事責任,。違反勞務合同一般只承擔民事賠償責任，而不涉及行政和刑事責任,。

5,、從其他方面來看。一是用人一方主體不同,。勞動合同的用人主體必須是國家機關,、企事業(yè)單位、社會團體或者個體工商戶,；勞務合同的用人主體則更廣泛,，除了上述單位外，還可以是自然人或家庭,。二是被雇用者的主體資格不同,。勞動合同的被雇用主體一方必須是年滿16周歲（特殊行業(yè)要經過審批），男不滿60周歲,、女不滿55周歲（女工人不滿50周歲）的,、沒有完全喪失勞動能力的勞動者；勞務合同的被雇用主體一方則只須具備民事行為能力就行,。三是勞動合同關系必須依法繳納社會保險費,；勞務關系則不需要。四是終止或解除的條件不同,。解除勞動合同應當符合《勞動法》的規(guī)定,，解除勞務合同關系的重要依據則是雙方約定。五是勞動合同關系的被雇用一方必須接受用人方的勞動管理,，勞務合同關系則不需要接受用人方的勞動管理,。六是勞動合同關系有加班時間和加班工資支付的限制，勞務關系則沒有上述限制等等,。

這些勞務分包人不具有獨立管理工程的職能,。許多勞務合同名為“工程分包”，實際上是項目經理部在管理,、技術,、質量、材料等方面負責,，分包人僅僅從事土石方,，混凝土澆鑄工種的勞作，而工程操作,、施工程序等技術問題完全在項目部派工程技術人員的指導監(jiān)督下進行,，只能是提供勞務和管理勞務。在工程質量上,，勞務分包人對其勞務作業(yè),，僅對發(fā)包人承擔“合格”的質量責任,，并以監(jiān)理工程師驗收認可為標志。勞務提供人不對工程質量承擔終身責任,。

成建制的勞務分包形式,，由于也存在一定程度上受分包人的管理，甚至施工場地交叉,，在勞務作業(yè)分包工程中,，勞動關系復雜，主要表現為兩種形態(tài),，即勞動關系與勞務關系,。