一、案情介紹

2001年3月5日,，渤海公司與寶玉集團(tuán)簽訂《建設(shè)工程施工合同》,，約定由渤海公司承建大連新世紀(jì)住宅小區(qū)(后更名為新世紀(jì)家園，以下簡稱新世紀(jì)家園)2#、4#高層住宅樓,，合同價款4440萬元(按實結(jié)算),。工程質(zhì)量等級為省優(yōu)質(zhì)工程。工程質(zhì)量等級要求的經(jīng)濟(jì)支出：執(zhí)行政府有關(guān)文件《大建質(zhì)字1989-32號》,。工程款支付方式：按施工形象進(jìn)度銀行轉(zhuǎn)賬支票,，工程進(jìn)度款一周內(nèi)支付，工程竣工后30日內(nèi)支付總造價98％,。寶玉集團(tuán)在收到渤海公司竣工報告后30日內(nèi)不辦理結(jié)算,，從第31天起按施工企業(yè)計劃貸款利率支付拖欠工程款利息，并承擔(dān)違約責(zé)任,。

2001年3月18日,，渤海公司與寶玉集團(tuán)簽訂《補(bǔ)充協(xié)議書》，約定：渤海公司承建新世紀(jì)家園2#,、4#樓建筑安裝工程(包括地下室工程)合同造價暫定為4440萬元,，渤海公司同意墊款施工至地上6層時，寶玉集團(tuán)付給渤海公司合同造價10％的工程款,。渤海公司施工至主體15層時,，寶玉集團(tuán)再付給渤海公司合同造價10％的工程款。主體封頂時寶玉集團(tuán)再付給渤海公司合同造價10％的工程款,。外墻抹灰,、貼瓷磚、刷涂料等施工完畢時,，再付給合同造價10％的工程款,。工程全部竣工，渤海公司將所有竣工檔案資料整理交檔,，工程經(jīng)有關(guān)部門按合同約定的質(zhì)量等級驗收后,，渤海公司所有人員、材料,、設(shè)備必須全部撤離場地,，寶玉集團(tuán)再付給渤海公司合同造價8％的工程款，另2％留做工程質(zhì)量保修金,，法定保修期滿后返還,。剩余50％25程款，寶玉集團(tuán)按7800元／平方米以該項目的商品房抵給渤海公司,，抵工程款的商品房確定為2#樓6-14層的B戶型(202．20平方米)及C戶型(151．57平方米),。工程質(zhì)量必須達(dá)到省優(yōu)，屋面,、墻身,、廚房,、衛(wèi)生間、花臺,，不準(zhǔn)漏水,、滲水。如有滲漏現(xiàn)象,，每處由渤海公司負(fù)責(zé)賠償寶玉集團(tuán)3萬元,，在工程決算和保修金中扣除。渤海公司開始施工的時間是2001年3月1日,。

2001年7月14日,，渤海公司與寶玉集團(tuán)簽訂停工報告，該報告載明：一,、因建設(shè)單位未按合同約定及時撥付工程進(jìn)度款,，渤海公司拖欠攪拌站、鋼筋廠家巨額材料款,，現(xiàn)攪拌站、鋼筋廠家已停止向渤海公司供應(yīng)混凝土,、鋼筋,。二、由于車庫方案,、砌筑方案至今未定,，導(dǎo)致2001年6月28日進(jìn)場的鋼筋二班(36人)、2001年7月2日進(jìn)場的砌筑磚工班(38人)一直處于待工狀態(tài),，于2001年7月14日前全部走光,。三、現(xiàn)場所有施工人員自本項目開工以來一直沒有開支,，鋼筋,、鋼模工段罷工3天。鑒于以上各項,，無法使工程正常進(jìn)行下去,，渤海公司被迫從2001年7月15日全面停止施工，放假,。

2002年9月6日,，為保證新世紀(jì)家園項目貸款專款專用,，寶玉公司與中國農(nóng)業(yè)銀行大連市沙河口支行(以下簡稱沙河口支行)簽訂了《資金監(jiān)管協(xié)議》,。

2002年11月26日，渤海公司與寶玉公司簽訂《協(xié)議書》,，約定：一,、寶玉公司于2001年3月與渤海公司簽訂的《建設(shè)工程施工合同》，約定渤海公司承建新世紀(jì)家園2#樓、4#樓,，合同原定施工工期自2001年3月18日開工,，2001年12月31日竣工。但因?qū)氂窆举Y金未到位,，致使工程中途停工,，給渤海公司造成一定經(jīng)濟(jì)損失。二,、鑒于寶玉公司資金已到位,，經(jīng)雙方協(xié)商，寶玉公司同意以大連寶玉苑大酒店80萬元消費(fèi)卡和新世紀(jì)家園4#樓一單元10樓1號商品房一套補(bǔ)償渤海公司所受損失,?！濉⒈緟f(xié)議簽訂后,，渤海公司應(yīng)立即進(jìn)入新世紀(jì)家園施工現(xiàn)場恢復(fù)施工,，并保證于2003年9月30日前竣工，交付寶玉公司使用,。本協(xié)議簽訂后,，渤海公司不再要求寶玉公司任何補(bǔ)償，并放棄追究本協(xié)議簽訂前寶玉公司違約責(zé)任的權(quán)利,。

2002年12月1日,，渤海公司與寶玉公司簽訂《協(xié)議書》，約定：一,、渤海公司在履行與寶玉公司簽訂的施工合同過程中,，因?qū)氂窆举Y金不到位，致使工程長時間處于停工狀態(tài),。渤海公司因停工而受到很大損失,。渤海公司要求索賠的損失金額為：人工費(fèi)、材料費(fèi),、機(jī)械費(fèi)7707021．14元,；管理費(fèi)1541404．23元。另外,，渤海公司要求寶玉公司承擔(dān)違約金133．2萬元,，以上三項累計索賠金額為10580425．37元。二,、雖然渤海公司損失是因?qū)氂窆竟こ炭畈坏轿辉斐傻?，但渤海公司體諒寶玉公司的困難，同意將索賠金額減少到550萬元,，并保證不再提出任何其他補(bǔ)償或賠償要求,。三,、本協(xié)議簽訂后的一周內(nèi)一次性將上述550萬元賠償金支付給渤海公司，如寶玉公司不按期支付全部賠償金,，渤海公司保留再次停工的權(quán)利,。因?qū)氂窆静话磿r支付賠償金，而造成再次停工的損失,，由其全部承擔(dān),。

2002年12月5日，渤海公司與寶玉公司及該工程的監(jiān)理公司大連宏達(dá)建設(shè)監(jiān)理有限公司(以下簡稱宏達(dá)公司)簽訂《復(fù)工報告》,，該報告載明,，現(xiàn)工程款全部到位，從現(xiàn)在開始進(jìn)行冬季施工,。

2003年6月27日,，渤海公司與寶玉公司簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，約定：寶玉公司將新世紀(jì)家園1#-4#樓全部地?zé)岷偷叵乱粚榆噹旖ㄖこ贪l(fā)包給渤海公司施工,。地?zé)峁こ碳磸闹鞴艿婪种б院蟮囊磺邢嚓P(guān)地?zé)嵯到y(tǒng)及水泥面層工程,，面積約4萬平方米，每平方米確定為78元(包括水泥砂漿找平層),。工程總造價暫定為312萬元,，待工程完工后，按實際量結(jié)算,。寶玉公司先支付70萬元工程款，其余工程款以新世紀(jì)家園2#樓6層?xùn)|側(cè)商品房(面積245．94平方米)一套沖抵工程款,，單價按8500元／平方米計算,。地下一層車庫建筑面積約4200平方米，單價暫定為1500元／平方米,，等工程竣工后按實結(jié)算,。2#、4#樓地下車庫(約2100平方米)施工,，寶玉公司支付50％工程款,，其余50％寶玉公司以房抵款：房屋位置為2#樓中間單元6-14層商品房，面積為178．32平方米,，單價為7800元／平方米,。1#、3#樓間的地下車庫(約2100平方米)施工甲方(寶玉公司)支付55％工程款,，其余45％寶玉公司以2#樓6層C戶型東側(cè)第二套商品房,，面積為178．32平方米，單價為7800元／平方米,。

2003年8月29日,，渤海公司與寶玉公司就1#樓地?zé)峁こ碳?#,、4#樓收尾工程簽訂《協(xié)議書》，約定：一,、雙方對剩余工程量進(jìn)行核對,。二、寶玉公司在簽署協(xié)議后3日內(nèi)向渤海公司撥付竣工前最后一次工程進(jìn)度款100萬元,。三,、渤海公司按照寶玉公司對收尾工程的要求保質(zhì)保量完成，承諾除公建和地下室部分外,，2#樓于2003年9月20日交工,，4#樓于2003年9月5日交工。寶玉公司在交工前將所有工程量簽證單確認(rèn)后返還渤海公司,。四,、本協(xié)議履行期間因不可抗力或?qū)氂窆驹蚣皩氂窆就馕瘑挝辉蛴绊懖澈９臼┕ぃ⒄`工期,，每耽誤一天寶玉公司向渤海公司支付賠償金2萬元,，以工程量簽證形式體現(xiàn)。如果渤海公司延誤交工,，每逾期一天罰款2萬元,。……七,、按雙方合同約定,，竣工后30日內(nèi)，渤海公司向?qū)氂窆咎峤豢⒐べY料和驗收報告,，工程質(zhì)量達(dá)到省優(yōu),。

2004年4月9日，渤海公司與寶玉公司簽訂《協(xié)議書》,，約定：一,、本次協(xié)議簽訂之日起到2004年4月9日前，寶玉公司保證向渤海公司支付工程款25萬元,，2004年4月16日前再支付25萬元,，上述兩筆款項若每延誤一天，寶玉公司向渤海公司繳納罰金2萬元,。二,、本次付款后，渤海公司保證將所有工程在2004年5月6日前完工,，并且達(dá)到原合同質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)及通過寶玉公司與監(jiān)理驗收,，所有人員、機(jī)具撤離新世紀(jì)家園施工現(xiàn)場,。上述約定每延期一天,，渤海公司向?qū)氂窆窘患{罰金1．5萬元,，若寶玉公司或?qū)氂窆疚惺┕り犖樵蛟斐傻难诱`，每延誤一天工期順延,。

2004年5月1日,，宏達(dá)公司出具新世紀(jì)家園2#、4#樓《工程質(zhì)量評估報告書》,，該報告的“單位工程結(jié)論意見”一欄載明“完成了設(shè)計文件和合同中約定的工作內(nèi)容,。整個施工過程中嚴(yán)格執(zhí)行了強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)。地基基礎(chǔ),、主體結(jié)構(gòu)安全可靠,，無質(zhì)量隱患，滿足使用功能要求,，觀感質(zhì)量符合驗評標(biāo)準(zhǔn)要求,，建筑工程(室內(nèi)外)得分率90．42％，暖衛(wèi)得分率99．13％,，電氣得分率96％,，通風(fēng)空調(diào)得分率90％，電梯得分率100％,，合計折算得分率106．73％,。單位工程綜合評定為優(yōu)良”。

2004年5月8日,，渤海公司施工的2#,、4#樓工程竣工。

2004年5月18日,，寶玉公司出具新世紀(jì)家園2#,、4#樓工程竣工驗收報告，該報告的工程竣工驗收意見一欄載明：“經(jīng)驗收組討論一致認(rèn)為該項工程完成了設(shè)計圖紙和合同約定的內(nèi)容,，工程質(zhì)量符合強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，地基與基礎(chǔ),、主體結(jié)構(gòu)不存在安全隱患,，使用功能符合技術(shù)要求，工程技術(shù)檔案,、監(jiān)理檔案完整,，保證資料齊全，質(zhì)量檢驗標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)確,。同意新世紀(jì)家園工程通過竣工驗收,。”同年5月30日,，渤海公司與寶玉公司及宏達(dá)公司簽訂新世紀(jì)家園2#,、4#樓的《單位工程交工驗收證明》,，該證明的驗收意見部分內(nèi)容載明“經(jīng)對現(xiàn)場實物及技術(shù)資料進(jìn)行檢查、驗收,，認(rèn)定該工程滿足設(shè)計及施工規(guī)范要求,，滿足強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)及規(guī)定要求，滿足使用功能要求,，工程質(zhì)量綜合評定為優(yōu)良,，同意驗收?！?/p>

2004年11月15日,，寶玉公司出具《關(guān)于工程款結(jié)算的情況說明》，載明“寶玉公司發(fā)包的新世紀(jì)家園2#,、4#住宅樓工程由渤海公司承建,，該工程已由渤海公司按照寶玉公司的工程范圍、工程質(zhì)量和工期要求施工完畢,，雙方正在針對具體工程量進(jìn)行最后決算,。工程量核算復(fù)雜，預(yù)計在年末前決算完畢,?！?/p>

2004年11月17日寶玉公司出具收條一張，該收條載明“今天收到渤海公司送交的新世紀(jì)1-4#樓采暖工程決算,，其中包括地?zé)峁こ讨鞴芊种?立水管－分水器部分)的工程決算書4份,，決算書中合計價款為798664．00元，和2#,、4#樓采暖主立管,，決算書中合計價款180759．00元。我公司對決算還需審核確認(rèn),。該款項經(jīng)審核確認(rèn)后與所欠2#,、4#樓工程款、索賠款(協(xié)議額為550萬元)及補(bǔ)償房屋(一套)一并給付你公司,?！?/p>

2004年12月，渤海公司施工的新世紀(jì)家園2#,、4#樓工程榮獲2004年度遼寧省優(yōu)質(zhì)主體結(jié)構(gòu)工程稱號,。

2005年1月17日，大連市建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督站出具的《責(zé)令整改通知書》,，該通知書載明：工程名稱為新世紀(jì)家園1-4#樓及地下車庫,，存在問題為：(1)消防手續(xù)、墻改專項基金手續(xù)不全,；(2)小區(qū)市政工程未完善,；(3)公建工程(室內(nèi)外)未完工,；(4)地下室部分水篦子未安裝、局部裝飾面層霉變,；(5)室內(nèi)外墻體裂紋,；(6)部分北側(cè)窗窗臺高度不足0．9米，未加防護(hù)措施,；(7)部分門洞口封閉不實,；(8)個別房間有透寒現(xiàn)象；(9)屋面防水細(xì)部處理不到位,，有翹曲現(xiàn)象,；(10)無障礙設(shè)施不完善；(11)地下車庫頂層柱筋外露,，未進(jìn)行處理,；(12)工程技術(shù)檔案資料未完善。

2005年5月18日,，渤海公司與寶玉公司簽訂《渤海建設(shè)工程的新世紀(jì)家園工程審核表》,，載明：經(jīng)審核工程造價合計48321289．00元，其中無爭議部分2#樓29191563．00元(主體結(jié)構(gòu)部分27691044．00元),，4#樓13399132．00元(主體結(jié)構(gòu)部分為12278635．00元),，車庫樁工程493188．00元，地?zé)?018256．00元,，甲供材料保管費(fèi)12330．00元,，有爭議部分2206890．00元。

2005年5月20日,，寶玉公司出具《承諾書》一份,，該《承諾書》載明“因?qū)氂窆九c渤海公司簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》確定以部分房屋抵付工程款，但該開發(fā)項目房屋目前還不能辦理產(chǎn)權(quán),，寶玉公司承諾在半年內(nèi)辦理完該項目房屋產(chǎn)權(quán)所需要的土地證,、銷售許可證、工程竣工備案證等相關(guān)手續(xù),，以便為渤海公司抵款房屋辦理產(chǎn)權(quán),，否則寶玉公司同意以現(xiàn)金方式給付渤海公司工程款。關(guān)于工程款事宜寶玉公司同意將2002年11月28日寶玉公司轉(zhuǎn)賬至渤海公司賬戶上的2500萬元中的剩余部分800萬元作為工程款給付渤海公司,，其中1700萬元寶玉公司另有使用，不能作為工程款給付渤海公司,，寶玉公司欠渤海公司的工程款另行安排給付,。”

沙河口支行給渤海公司轉(zhuǎn)款情況如下：轉(zhuǎn)賬支票記載收款人為渤海公司的為：2002年11月28日轉(zhuǎn)2500萬元,，2003年4月3日轉(zhuǎn)100萬元,，2003年4月11日轉(zhuǎn)200萬元,，2003年5月13日轉(zhuǎn)100萬元，2003年7月14日轉(zhuǎn)350萬元,，2003年9月2日轉(zhuǎn)100萬元,，合計3350萬元。另外,，沙河口支行2003年3月18日轉(zhuǎn)款550萬元,，轉(zhuǎn)賬支票記載收款人為尤軍，2003年4月7日轉(zhuǎn)款200萬元,，轉(zhuǎn)賬支票記載收款人為寶玉公司,，此兩筆款項在沙河口支行的資金監(jiān)管臺賬記載用款單位均為渤海公司。2003年4月10日轉(zhuǎn)款30萬元,，轉(zhuǎn)賬支票記載收款人為大連市電業(yè)局市內(nèi)供電局,，在沙河口支行資金監(jiān)管臺賬記載用款單位為渤海公司及另一施工單位永嘉公司。渤海公司于2003年2月28日給沙河口支行出具確認(rèn)書一份,，確認(rèn)于2002年11月29日收到寶玉公司工程款2500萬元,。一審法院審理期間，渤海公司與寶玉公司確認(rèn)渤海公司收到2500萬元后,，又給寶玉公司返回1700萬元,。

二、爭議焦點

（一）關(guān)于地?zé)峁こ逃袪幾h部分(分支管)的工程造價問題,。

（二）關(guān)于渤海公司與寶玉公司2002年12月1日簽訂的《協(xié)議書》效力認(rèn)定的問題,。

（三）關(guān)于渤海公司提出的966425．00元獎勵款項問題。

（四）金世紀(jì)公司應(yīng)否承擔(dān)向渤海公司支付工程款責(zé)任問題,。

（五）關(guān)于寶玉集團(tuán)及寶玉公司支付工程款的數(shù)額認(rèn)定問題,。

（六）關(guān)于渤海公司要求寶玉集團(tuán)及寶玉公司按2002年11月26日的協(xié)議支付80萬元酒店消費(fèi)卡及一套房屋問題。

（七）關(guān)于寶玉集團(tuán)與寶玉公司之間的關(guān)系問題,。

三,、法律分析

一審法院認(rèn)為，2003年6月27日,，渤海公司與寶玉公司簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》,，約定新世紀(jì)家園1#-4#樓全部地?zé)峁こ逃刹澈９臼┕ぃ贤s定的地?zé)醿r款為312萬元,。雙方在2005年5月18日的新世紀(jì)家園工程審核表中共同確認(rèn)了地?zé)峁こ淘靸r為3018256．00元,。審核表既包括了無爭議部分的工程造價，也包括了有爭議部分的工程造價,，應(yīng)認(rèn)定是雙方對全部工程造價的最終結(jié)算,。

渤海公司主張寶玉公司于2004年11月收到地?zé)峁こ虥Q算書，在長達(dá)一年的時間里未予答復(fù)，也未提出異議,。但渤海公司將決算書交給寶玉公司的時間在前,，雙方?jīng)Q算時間在后，雙方在決算時未提出此部分工程款的問題,，現(xiàn)渤海公司主張工程造價應(yīng)增加地?zé)峁こ炭?98664．00元,，依據(jù)不足，不予支持,。

雖然寶玉公司與渤海公司在2002年11月26日簽訂的《協(xié)議書》中約定“本協(xié)議簽訂后,，渤海公司不再要求寶玉公司任何補(bǔ)償，并放棄追究本協(xié)議簽訂前寶玉公司違約責(zé)任的權(quán)利”,，但渤海公司主張寶玉公司賠償550萬元的協(xié)議是在此協(xié)議之后的2002年12月1日簽訂的,，寶玉集團(tuán)及寶玉公司主張此協(xié)議是為了向沙河口支行請款，但未能提供證據(jù)證明其主張,。寶玉公司在2004年11月17日的收條上再次承諾同意向渤海公司支付550萬元的索賠款,。寶玉集團(tuán)及寶玉公司雖然對收條提出異議，但放棄了對收條上公章進(jìn)行鑒定的申請,，應(yīng)認(rèn)定其對公章真實性的認(rèn)可,，故應(yīng)認(rèn)定2002年12月1日協(xié)議書的效力。渤海公司要求寶玉集團(tuán)及寶玉公司支付550萬元賠償款應(yīng)予支持,。至于寶玉集團(tuán)及寶玉公司提出渤海公司請求賠償超過訴訟時效問題,，因?qū)氂窆居?004年11月17日承諾給付賠償款，渤海公司于2006年1月26日向?qū)彿ㄔ禾崞鹪V訟,，主張此項權(quán)利,，未超過法定訴訟時效期間。

依據(jù)渤海公司與寶玉集團(tuán)簽訂的施工合同,，渤海公司施工的范圍是土建,、采暖、下水,、屋面防水及室外配套工程,。雙方在施工合同中還約定了工程質(zhì)量等級要求的經(jīng)濟(jì)支出為執(zhí)行大建質(zhì)字1989-32號文件。渤海公司施工的工程,，經(jīng)寶玉公司及監(jiān)理公司驗收工程質(zhì)量綜合評定為優(yōu)良,，并獲得遼寧省優(yōu)質(zhì)主體結(jié)構(gòu)工程稱號。該工程已交付使用,，并已有部分入住,。雖然主體工程不包括渤海公司施工的采暖、下水,、屋面防水及室外配套工程等全部工程,，但由于該工程完工并實際使用后,，寶玉集團(tuán)及寶玉公司作為建設(shè)單位未能組織對整個工程進(jìn)行申報評定工程質(zhì)量等級，造成渤海公司施工的不屬于主體結(jié)構(gòu)部分的工程是否符合省優(yōu)的標(biāo)準(zhǔn)不能確定的責(zé)任不在渤海公司,。另外，該工程土建,、采暖,、下水、屋面防水及室外配套工程以外的工程不是由渤海公司施工的,，寶玉集團(tuán)及寶玉公司目前沒有證據(jù)證明該工程的整體工程最終不能確認(rèn)為省優(yōu)質(zhì)工程的責(zé)任應(yīng)由渤海公司承擔(dān),。渤海公司請求寶玉集團(tuán)及寶玉公司支付優(yōu)質(zhì)工程獎勵款，符合雙方合同的約定,，應(yīng)予支持,。但因渤海公司施工部分僅有主體工程獲得了省優(yōu)質(zhì)工程稱號，渤海公司主張寶玉公司按全部工程造價支付獎勵款,，并要求寶玉公司支付該款利息,，依據(jù)不足，不能支持,。根據(jù)雙方確認(rèn)的工程總造價明細(xì),，可以認(rèn)定渤海公司施工的工程主體結(jié)構(gòu)工程款應(yīng)為39969679．00元(2#樓27691044．00元加4#樓12278635．00元)，寶玉集團(tuán)及寶玉公司應(yīng)支付的省優(yōu)質(zhì)工程獎勵款為7993935．80元,。寶玉集團(tuán)與寶玉公司以渤海公司的《遼寧省優(yōu)質(zhì)主體結(jié)構(gòu)工程證書》只能證明工程主體結(jié)構(gòu)為優(yōu)良,，不是整體工程優(yōu)良，且其并未承諾獎勵事宜,，不應(yīng)支付優(yōu)質(zhì)工程獎勵款的主張與事實不符,，一審法院不予支持。

首先,，施工合同雖然是寶玉集團(tuán)與渤海公司簽訂的,，但金世紀(jì)公司是渤海公司施工工程項目的聯(lián)合開發(fā)方，金世紀(jì)公司與寶玉集團(tuán)的聯(lián)建利益尚未分割,，且新世紀(jì)家園項目土地使用證,、銷售許可證等均以金世紀(jì)公司名義辦理，銷售新世紀(jì)家園項目房產(chǎn)的《商品房買賣合同》也是以金世紀(jì)公司名義簽訂,。金世紀(jì)公司雖未與渤海公司簽訂施工合同,，卻享有了渤海公司已施工工程的權(quán)利，并從該合同中獲取利益,，因此金世紀(jì)公司理應(yīng)承擔(dān)該合同相應(yīng)的義務(wù),。金世紀(jì)公司主張其承擔(dān)給付工程款的連帶責(zé)任突破了合同相對性的原則，沒有事實和法律依據(jù),，不能支持,。其次,，寶玉集團(tuán)及寶玉公司和金世紀(jì)公司在《聯(lián)合建房協(xié)議書》、《聯(lián)合建房協(xié)議書之補(bǔ)充協(xié)議》中均約定,，雙方共同選定施工隊伍,，共同管理新世紀(jì)家園項目，新世紀(jì)家園項目貸款放在雙方共同認(rèn)可的賬戶,，由雙方共同管理,。雖然渤海公司不是寶玉集團(tuán)與金世紀(jì)公司共同選定的施工隊伍，但在金世紀(jì)公司與寶玉集團(tuán)的補(bǔ)充協(xié)議中及在寶玉集團(tuán)與渤海公司施工合同履行期間,，金世紀(jì)公司對寶玉集團(tuán)與渤海公司簽訂的施工合同是予以認(rèn)可的,，渤海公司在施工期間向?qū)氂窦瘓F(tuán)請款時，金世紀(jì)公司也曾在《請款報告》上簽字蓋章,，說明金世紀(jì)公司已實際參與了施工合同的履行,，金世紀(jì)公司主張上述均不能作為承擔(dān)連帶責(zé)任的理由，依據(jù)不足,，亦不予支持,。第三、根據(jù)寶玉集團(tuán)和金世紀(jì)公司簽訂的聯(lián)建協(xié)議,，雙方共同投資,，共同獲取利益，其聯(lián)建行為在法律性質(zhì)上應(yīng)屬合伙行為,，合伙人應(yīng)當(dāng)對合伙債務(wù)承擔(dān)責(zé)任,。因此，金世紀(jì)公司雖然未直接與渤海公司簽訂施工合同,，但不能免除金世紀(jì)公司依法向渤海公司支付工程款的義務(wù),。金世紀(jì)公司應(yīng)對寶玉集團(tuán)及寶玉公司拖欠的工程款承擔(dān)連帶責(zé)任。至于金世紀(jì)公司提出在寶玉集團(tuán)與渤海公司的工程決算未經(jīng)其認(rèn)可的情況下承擔(dān)連帶責(zé)任,，剝奪了其與承擔(dān)責(zé)任相對應(yīng)的權(quán)利問題,。因施工合同是由渤海公司與寶玉集團(tuán)簽訂的，渤海公司與寶玉集團(tuán)作出的工程造價決算是有效的,，金世紀(jì)公司在訴訟中并未對工程造價提出異議,，也未舉證證明該決算損害了金世紀(jì)公司的利益，因此,，金世紀(jì)公司不認(rèn)可渤海公司與寶玉集團(tuán)之間的工程決算沒有依據(jù),。且本案判決金世紀(jì)公司承擔(dān)的是連帶責(zé)任，而不是直接給付工程款的責(zé)任,，在本判決執(zhí)行過程中,，如果金世紀(jì)公司按此判決承擔(dān)了寶玉集團(tuán)及寶玉公司向渤海公司給付工程款的連帶責(zé)任，金世紀(jì)公司既可以隨時向?qū)氂窦瘓F(tuán)及寶玉公司主張權(quán)利,，又可以在雙方分劈聯(lián)建利益時主張自己的權(quán)利,，不存在剝奪其權(quán)利,，損害其利益的問題。金世紀(jì)公司以不是建設(shè)工程施工合同的當(dāng)事人為由,，主張不應(yīng)承擔(dān)給付工程款的責(zé)任,，不予支持。

關(guān)于寶玉集團(tuán)及寶玉公司提出渤海公司施工的工程存在質(zhì)量缺陷,，要求渤海公司支付違約金8349638．67元,，扣除工程質(zhì)量保修金966425．78元，渤海公司未提交竣工資料和驗收報告,，不應(yīng)支付尚欠工程款利息等請求的問題。雖然新世紀(jì)家園工程項目未經(jīng)質(zhì)檢部門驗收,，但渤海公司承建的工程已經(jīng)寶玉公司及監(jiān)理單位驗收合格,，工程質(zhì)量評定為優(yōu)良，并榮獲遼寧省優(yōu)質(zhì)主體工程結(jié)構(gòu)稱號,。寶玉公司在2004年11月15日出具的《關(guān)于工程款結(jié)算的情況說明》中,，再次確認(rèn)工程質(zhì)量符合合同約定標(biāo)準(zhǔn)。現(xiàn)房屋已開始出售,，并有部分買房人實際入住,。寶玉集團(tuán)及寶玉公司以工程質(zhì)量存在問題為由，要求渤海公司承擔(dān)違約責(zé)任,，依據(jù)不足,，不予支持。因渤海公司與寶玉公司在驗收報告中明確了工程檔案資料完整,，寶玉集團(tuán)及寶玉公司以渤海公司未按協(xié)議約定的時間交工及未交付竣工資料不能支付工程款及利息的主張,，沒有事實及法律依據(jù)，不予采納,。

關(guān)于寶玉集團(tuán)及寶玉公司支付工程款的數(shù)額認(rèn)定問題,。從沙河口支行轉(zhuǎn)賬看，寶玉集團(tuán)及寶玉公司支付給渤海公司的工程款應(yīng)為3350萬元,，但渤海公司實收工程款為1695萬元,，渤海公司與寶玉集團(tuán)及寶玉公司均無異議，應(yīng)按此數(shù)額認(rèn)定,。至于金世紀(jì)公司提出渤海公司在收到工程款后,，又返還給寶玉公司的工程款，應(yīng)視為借款,，不應(yīng)與本案合并審理的主張,，不能支持。因渤海公司于2002年11月29日收到寶玉公司2500萬元工程款后又返還給寶玉公司1700萬元,，金世紀(jì)公司對此部分不承擔(dān)連帶責(zé)任,。關(guān)于渤海公司在寶玉公司領(lǐng)取的酒店消費(fèi)卡能否認(rèn)定為已付工程款的問題,，有渤海公司簽字的消費(fèi)數(shù)額為104．2萬元酒店消費(fèi)卡應(yīng)計算為已付工程款。至于寶玉公司與億達(dá)集團(tuán)簽訂協(xié)議并支付120萬元的消費(fèi)卡問題,。因?qū)氂窆疚茨芴峁┳C據(jù)證明此消費(fèi)卡是渤海公司領(lǐng)取的,，應(yīng)由寶玉公司另行主張權(quán)利。關(guān)于以房抵頂工程款問題,，雖然渤海公司與寶玉公司之間有以房抵頂工程款的協(xié)議,，但該部分房屋是寶玉集團(tuán)與金世紀(jì)公司聯(lián)建的，雙方尚未進(jìn)行利益分配,，哪部分房屋屬于寶玉集團(tuán)尚不明確,，金世紀(jì)公司既不同意以房抵頂工程款，也不同意給渤海公司辦理房屋產(chǎn)權(quán)手續(xù),，該部分房屋也未實際交付給渤海公司,，故不能認(rèn)定為已付工程款。綜上,，渤海公司施工的工程總造價為48321289．00元,，寶玉集團(tuán)及寶玉公司已支付工程款21028030．00元(沙河口支行轉(zhuǎn)賬支付1695萬元，材料折款為3036030．00元,，渤海公司在寶玉公司處領(lǐng)取酒店消費(fèi)卡104．2萬元),。寶玉集團(tuán)及寶玉公司尚欠渤海公司工程款為27293259．00元。

關(guān)于渤海公司要求寶玉集團(tuán)及寶玉公司按2002年11月26日的協(xié)議支付80萬元酒店消費(fèi)卡及一套房屋問題,。雖然渤海公司與寶玉公司在2002年11月26日的協(xié)議約定寶玉公司以80萬元的酒店消費(fèi)卡及一套房屋對渤海公司停工損失進(jìn)行補(bǔ)償,，但渤海公司與寶玉公司在此后的12月1日又簽訂一份停工損失補(bǔ)償協(xié)議，雙方在12月1日的協(xié)議中明確約定寶玉公司向渤海公司一次性支付賠償金550萬元,，應(yīng)認(rèn)定雙方已經(jīng)在后協(xié)議中變更了前協(xié)議對停工損失補(bǔ)償?shù)募s定,，對渤海公司提出的此項訴訟請求不能支持。

關(guān)于寶玉集團(tuán)與寶玉公司之間的關(guān)系問題,。由于寶玉集團(tuán)在與金世紀(jì)公司及渤海公司簽訂聯(lián)建協(xié)議及施工合同時的名稱為大連寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與其后注冊成立的寶玉公司名稱完全一致,，且在其更名為寶玉集團(tuán)及重新注冊成立新的寶玉公司時均未通知金世紀(jì)公司和渤海公司，金世紀(jì)公司與渤海公司認(rèn)為簽訂合同及履行合同均是一個寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司,。一審法院認(rèn)為,，渤海公司是與寶玉集團(tuán)簽訂的施工合同及補(bǔ)充協(xié)議，寶玉集團(tuán)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)給付工程款的責(zé)任,，在履行合同過程中,，寶玉集團(tuán)及寶玉公司在未通知合同相對方的情況下，由寶玉公司承接了合同的權(quán)利義務(wù),，在渤海公司以寶玉公司為被告提起訴訟后,，寶玉公司對其被告的主體資格也未提出異議，因此,，本案中寶玉集團(tuán)和寶玉公司應(yīng)為施工合同發(fā)包方的共同主體,，共同承擔(dān)給付工程款的責(zé)任,。

二審法院認(rèn)為，寶玉集團(tuán),、寶玉公司與渤海公司簽訂的施工合同及補(bǔ)充協(xié)議有效,。訟爭建設(shè)項目辦妥了工程開工的法定手續(xù)，取得《建筑工程施工許可證》,，具備法定開工條件,。施工單位渤海公司是具有一級資質(zhì)的專業(yè)施工企業(yè)，具備與工程相應(yīng)的法定資質(zhì),。簽約時,，合同當(dāng)事人意思表示真實，內(nèi)容不違反法律,、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定寶玉集團(tuán)、寶玉公司與渤海公司簽訂的施工合同及補(bǔ)充協(xié)議有效,。就違約、索賠等相關(guān)問題,，一審判決已作出認(rèn)定,，權(quán)利人未就此提出上訴，故違約及索賠款數(shù)額等內(nèi)容不屬于本院二審審理范圍,。,，

從發(fā)包人主體演變情況看，簽訂施工合同的發(fā)包人原寶玉公司名稱已變更為寶玉集團(tuán),，以后寶玉集團(tuán)又向大連市工商局申請以原寶玉公司的資質(zhì)證書重新設(shè)立寶玉公司,，寶玉集團(tuán)在申請報告中向政府主管部門承諾“如果涉及到債權(quán)債務(wù)問題，因為原房地產(chǎn)開發(fā)公司變更為寶玉集團(tuán)前已增注冊資金為1．2億元,，所以此階段如有債權(quán)債務(wù)可由寶玉集團(tuán)承擔(dān),，其他階段的債權(quán)債務(wù)仍由寶玉房地產(chǎn)承擔(dān)，重新登記的寶玉房地產(chǎn)注冊資金為1500萬元,，保證不會在涉及到債權(quán)債務(wù)的問題上損害他人的利益,。”因新設(shè)立的寶玉公司使用原寶玉公司的資質(zhì)證書,，兩個寶玉公司名稱完全相同,，從外觀特征看，合同相對人難以區(qū)分新舊寶玉公司,，故在本案中應(yīng)當(dāng)認(rèn)定寶玉集團(tuán)與其下屬單位合資設(shè)立的寶玉公司與寶玉集團(tuán)為施工合同的共同發(fā)包人,。一審判決對此作出的認(rèn)定正確，本院認(rèn)可,。

本院認(rèn)為一審判決金世紀(jì)公司對寶玉集團(tuán),、寶玉公司償還施工人渤海公司部分工程欠款承擔(dān)連帶責(zé)任的判項,，應(yīng)予撤銷。渤海公司主張金世紀(jì)公司應(yīng)當(dāng)對全部工程欠款承擔(dān)連帶責(zé)任的上訴請求,，缺乏事實和法律依據(jù),，本院不予支持。金世紀(jì)公司主張對寶玉集團(tuán),、寶玉公司償還施工人渤海公司工程欠款不承擔(dān)連帶責(zé)任的上訴請求成立,，本院予以支持。

渤海公司請求增付停工損失費(fèi),、優(yōu)質(zhì)工程獎勵款利息的訴訟請求應(yīng)予支持,。最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第17條規(guī)定：當(dāng)事人對欠付工程價款利息的計付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理,；沒有約定的,，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。第18條規(guī)定：利息從應(yīng)付工程價款之日計付,。依此規(guī)定,，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)對欠付工程價款按照法定基準(zhǔn)利率支付利息。參照建設(shè)部《建筑工程發(fā)包與承包計價管理辦法》第5條規(guī)定：招標(biāo)標(biāo)底和投標(biāo)報價(工程價款)由成本(直接費(fèi),、間接費(fèi)),、利潤、稅金構(gòu)成,。直接費(fèi)以人工,、材料、機(jī)械的消耗量及其相應(yīng)價格規(guī)定,。間接費(fèi),、利潤、稅金按照有關(guān)規(guī)定另行計算,。最高人民法院《關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償問題的批復(fù)》第3條規(guī)定：建筑工程價款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報酬,、材料款等實際支出的費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失,。按照上述規(guī)定,，停工損失費(fèi)屬于“因發(fā)包人違約所造成的損失”，優(yōu)質(zhì)工程獎勵款不屬于工程價款范圍,，本不應(yīng)適用司法解釋規(guī)定計息,。但在2002年12月1日承、發(fā)包雙方當(dāng)事人簽訂的《協(xié)議書》中就明確有發(fā)包人賠償因其資金不到位給承包人造成的停工損失費(fèi)550萬元,，此款為承包人在合同約定的索賠數(shù)額基礎(chǔ)上幾經(jīng)減讓的結(jié)果,，且該合同還約定“因?qū)氂窆静话磿r支付賠償金，而造成再次停工的損失，由其全部承擔(dān)”,，寶玉公司至今未按照合同約定支付停工損失費(fèi),，并拖欠巨額工程款至今未付，其惡意違約的主觀過錯明顯,。本案僅判決發(fā)包人支付停工損失費(fèi)本金與合同約定由發(fā)包人賠償損失擴(kuò)大部分的約定不符,，且難以彌補(bǔ)因發(fā)包人惡意違約給承包人造成的巨大經(jīng)濟(jì)損失。據(jù)此,，發(fā)包人向承包人支付的停工損失費(fèi),，應(yīng)當(dāng)自工程結(jié)算時起計息。2005年5月18日,，渤海公司與寶玉公司簽訂《渤海建設(shè)工程的新世紀(jì)家園工程審核表》,，雙方對2#樓、4#樓主體結(jié)構(gòu)部分的工程造價無爭議,。渤海公司依據(jù)有關(guān)政府文件規(guī)定和合同約定,，應(yīng)當(dāng)取得優(yōu)質(zhì)工程獎勵款，為平衡承發(fā)包雙方當(dāng)事人利益,，也應(yīng)當(dāng)自工程結(jié)算時起計息,。

遼寧省高級人民法院(2006)遼民一初字第3號民事判決第(三)項表述有誤，已經(jīng)該院以(2006)遼民一初字第3號民事裁定書補(bǔ)正,，本院認(rèn)可,。

據(jù)此，渤海公司上訴主張寶玉集團(tuán),、寶玉公司對停工損失費(fèi)、優(yōu)質(zhì)工程獎勵款計息的上訴請求成立,，本院予以支持,。

四、一審裁判依據(jù)

《中華人民共和國民法通則》第五十二條,、第八十四條,；

《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百一十四條,。

五,、一審裁判結(jié)果

1、寶玉集團(tuán)與寶玉公司于本判決生效后15日內(nèi)共同向渤海公司支付尚欠工程款27293259．00元,，并按中國人民銀行同期貸款利率支付該款自2005年5月18日起至本判決生效之日止的利息,；

2、寶玉集團(tuán)與寶玉公司于本判決生效后15日內(nèi)共同向渤海公司支付停工損失550萬元,；

3,、寶玉集團(tuán)與寶玉公司于本判決生效后15日內(nèi)共同向渤海公司支付優(yōu)質(zhì)工程獎勵款7993935．80元；

4、金世紀(jì)公司對本判決第一項中寶玉集團(tuán)與寶玉公司于本判決生效后15日內(nèi)向渤海公司支付尚欠工程款27293259．00元中的10293259．00元,，承擔(dān)連帶給付責(zé)任,；

5、駁回渤海公司其他訴訟請求,。一審案件受理費(fèi)192333．00元,，由寶玉集團(tuán)與寶玉公司共同負(fù)擔(dān)。

六,、二審裁判依據(jù)

《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(二)項之規(guī)定,、第一百五十一條；

《最高人民法院關(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條,；

《中華人民共和國民法通則》第五十二條,、第八十四條一款；

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條,。

七,、二審裁判結(jié)果

1、維持遼寧省高級人民法院(2006)遼民一初字第3號民事判決第一,、五項,；

2、變更遼寧省高級人民法院(2006)遼民一初字第3號民事判決第二項為：大連寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與大連寶玉集團(tuán)有限公司于本判決生效后15日內(nèi)向大連渤海建筑工程總公司支付停工損失費(fèi)550萬元,，并按照中國人民銀行同期同類貸款利率計息,，自2005年5月18日起算至付清款項時止；

3,、變更遼寧省高級人民法院(2006)遼民一初字第3號民事判決第三項為：大連寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與大連寶玉集團(tuán)有限公司于本判決生效后15日內(nèi)向大連渤海建筑工程總公司支付優(yōu)質(zhì)工程獎勵款799393．58元,，并按照中國人民銀行同期同類貸款利率計息，自2005年5月18日起算至付清款項時止,；

4,、撤銷遼寧省高級人民法院(2006)遼民一初字第3號民事判決第四項。

一審案件受理費(fèi)的負(fù)擔(dān)按一審判決執(zhí)行,。二審案件受理費(fèi)192333．00元,，由大連渤海建筑工程總公司負(fù)擔(dān)96166．50元，大連寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司和大連寶玉集團(tuán)有限公司共同負(fù)擔(dān)96166．50元,。

本判決為終審判決,。