一,、案情介紹：

2012年12月22日,，園林局（甲方）與正和恒基公司（乙方）簽訂《西浴場綜合改造合同》，由正和恒基公司承建秦皇島市海港區(qū)西浴場綜合改造項目一期工程,。該項目采用BT（建設(shè)—移交）模式,，即由甲方委托乙方按投資范圍所包括的全部項目，籌集資金實施本工程建設(shè),，工程建成后按約定程序由乙方移交甲方,，甲方按審計的合同總價支付乙方。合同約定：西浴場綜合改造一期工程,，東起游艇俱樂部大壩,，西至新澳海底世界，海岸線全長1.1公里,，改造面積約10萬平方米,。工程內(nèi)容為園林景觀改造、基礎(chǔ)設(shè)施改造,、服務(wù)設(shè)施完善,、環(huán)境整治及水、電,、監(jiān)控等經(jīng)審核的施工圖范圍的全部工作,。計劃工期為3個月。實際開工日期以監(jiān)理工程師書面下達開工令確認的日期為準,。工程投資額約10278萬元,。合同總價為乙方完成本工程全部內(nèi)容的全部費用,，包括一期工程費（包括專業(yè)分包部分）；一期工程建設(shè)其他費（包括但不限于建設(shè)項目管理費,、造價咨詢費,、勘察費,、設(shè)計費,、監(jiān)理費、招標(biāo)代理服務(wù)費,、征地拆遷費等）,；融資成本三部分。一期工程費合同總價在最高限價基礎(chǔ)上下浮1.2%,。融資成本分為建設(shè)期融資成本和支付期融資成本,。一期工程費不計算建設(shè)期融資成本。支付期融資成本按中國人民銀行同期貸款利率（1-3年期）計算,，從交工延后基準日計算至甲方支付合同總價之日,；分期支付合同價款的，支付期融資成本分段計算,；（不計復(fù)利,、利隨本清）。支付期超過3年的,，應(yīng)付未付部分按中國人民銀行同期貸款利率（1-3年期）增加3%計算,。支付期融資成本的計算基數(shù)：一期工程費、一期工程建設(shè)其他費之和,。并約定利率為本合同簽訂日的中國人民銀行1-3年期基準貸款利率,。雙方約定結(jié)算按以下程序進行審定，由甲方委托相關(guān)造價咨詢單位進行審查后報秦皇島市財政局委托的評審機構(gòu)審計后并在秦皇島市工程建設(shè)造價管理站備案的總價作為本項目合同價格,。審計機關(guān)對本項目工程審計報告結(jié)果為結(jié)算合同總價,。甲方同意按照以下付款進度，根據(jù)“不計復(fù)利,，利隨本清”的原則支付合同總價,。該項目完成后從交工驗收開始三年內(nèi)支付完畢，分三次支付,，按40%,、30%、30%的比例支付,。每次支付給予甲方二個月的寬限期,，寬限期內(nèi)不予計算利息。第一期：在交工驗收基準日后30個工作日內(nèi),，本金部分甲方按支付期融資成本的計算基數(shù)的40%支付給乙方,。第二期：在交工驗收基準日后滿12個月后30個工作日內(nèi),，本金部分甲方按支付期融資成本的計算基數(shù)的30%支付給乙方。第三期：在交工驗收基準日后滿12個月后30個工作日內(nèi),，按照上述原則,，甲方支付完剩余本息，辦理結(jié)算,。園林局與北京正和恒基城市規(guī)劃設(shè)計研究院有限公司簽訂建設(shè)工程設(shè)計合同,，約定設(shè)計費為194.35萬元。

2013年3月20日,，秦皇島市人民政府市長辦公會議紀要市紀（2013）14號《海港區(qū)西浴場綜合改造項目有關(guān)問題協(xié)調(diào)會議紀要》載明：關(guān)于項目一期工程有關(guān)問題（一）關(guān)于合同內(nèi)容1,、原則同意土地擔(dān)保條款內(nèi)容，即“由甲方提供本項目（商業(yè)名稱：金夢海灣）內(nèi)已出讓土地未收繳的土地出讓金及未出讓的8號地土地出讓金優(yōu)先保障償還乙方對該項目投資建設(shè)的應(yīng)收款,。如果在完成合同支付前,，8號地塊進行出讓，則甲方需2個月內(nèi)一次性支付乙方剩余在該項目投資建設(shè)的應(yīng)收款”,。2,、從體現(xiàn)條件平等的原則出發(fā)，原則同意增加甲方違約金條款,，即“甲方未按照約定支付日期（超過合同第六條約定的寬限期）支付乙方工程款的,，視為甲方違約。逾期付款超過60日的,，自違約之日起計算,，甲方每日按當(dāng)次融資成本應(yīng)付未付部分為計算基數(shù)的萬分之一向乙方支付違約金”。（二）一期工程要力爭在2013年“五一”以前,，最遲在2013年6月30日前全部完成,，同時，要選擇適當(dāng)位置建成項目展示區(qū)供各級領(lǐng)導(dǎo),、市民和游客了解項目整體情況,。2013年3月22日，園林局（甲方）與正和恒基公司（乙方）簽訂了《支付保障協(xié)議》,，約定甲方提供本項目（商業(yè)名稱：金夢海灣）內(nèi)已出讓土地為收繳的土地出讓金及未出讓的8號地土地出讓金優(yōu)先保障償還乙方對該項目投資建設(shè)的應(yīng)收款,。如果在完成合同支付前，8號地塊進行出讓,，則甲方需2個月內(nèi)一次性支付乙方剩余在該項目投資建設(shè)的應(yīng)收款,。

在簽訂《西浴場綜合改造合同》之前，正和恒基公司已經(jīng)于2012年6月正式開工,，2012年11月26日正和恒基公司向園林局提交了初步驗收申請,，正和恒基公司、園林局、監(jiān)理單位在附件1具備驗收條件區(qū)域表中蓋章簽字,。園林局未在市政工程竣工資料審核表中蓋章,。2013年7月1日，正和恒基公司向提交了竣工驗收申請,，申請園林局竣工驗收工作領(lǐng)導(dǎo)小組對該項目盡快組織竣工驗收工作,。該項目至今并未完成整體工程的竣工驗收。正和恒基公司主張西浴場已經(jīng)在2013年6月份投入使用,，園林局認可已經(jīng)使用,，但稱是部分使用。2013年暑期西浴場向游客開放使用,。

根據(jù)正和恒基公司申請,，本院委托河北卓越工程項目管理有限公司（以下簡稱卓越公司）對本案工程項目造價進行審計。卓越公司于2015年7月17日出具工程造價鑒定意見書（初稿）,，本院于2015年8月17日組織各方當(dāng)事人對鑒定意見書（初稿）進行質(zhì)證，鑒定人員出庭接受質(zhì)詢,。2015年9月14日,、15日，本院組織當(dāng)事人及鑒定人員就有關(guān)異議進行逐一核對,。2015年9月28日,，卓越公司出具正式工程造價意見書。工程造價意見書中可確定工程造價為57071853元,，下浮1.2%后為56386991元,。無法確定部分項目造價為：1、簽證（035#）429506.68元,；該簽證僅有監(jiān)理單位確認,，無園林局簽字。2,、綠化工程養(yǎng)護費（第二年）427419.08元,；綠化工程一年養(yǎng)護費根據(jù)合同約定直接計入可確定造價結(jié)論意見；第二年養(yǎng)護費因雙方存在異議,，暫列入無法確定部分造價,。3、可確定造價部分的安全文明施工費1374486.81元,；4,、可確定造價部分的規(guī)費917298.84元。除園林綠化工程外,，其他工程的安全文明施工費及規(guī)費應(yīng)按照有關(guān)規(guī)定,，由行業(yè)主管部門和機構(gòu)進行核定。由于本項目沒有履行正常申報程序，相應(yīng)費率未能核定,，本鑒定暫按河北省建設(shè)工程計價依據(jù)（2012）相應(yīng)費率計算,，列入無法確定部分造價。無法確定部分項目的造價共計3148711元,。下浮1.2%后為3110927元,。以上無法確定部分的造價請法院根據(jù)庭審及實際情況確定。關(guān)于材料價格部分,，本工程屬于B-T項目,，合同簽訂后當(dāng)事人雙方未按照約定履行評審、備案程序,，施工內(nèi)容涉及土建,、園林綠化、安裝,、市政等多專業(yè)工程,。在施工過程中所有材料、設(shè)備均未按照合同有關(guān)約定認質(zhì)認價,，本鑒定材料,、設(shè)備價格的確定原則如下：1）施工期間《秦皇島工程造價信息》有相同的材料價格，按同種材料價格確定,；2）《秦皇島工程造價信息》沒有相同的材料價格,，參照相似的材料價格或施工同期《河北省工程造價信息》價格計入；3）以上兩種方式無法確定的材料,、設(shè)備價格,，結(jié)合庭審情況按當(dāng)事人提交的相關(guān)補證資料價格計入；4）以上三者仍無法確定的部分,，按我單位詢價或?qū)I(yè)經(jīng)驗確定,。園林局、財政局對價格確定原則持有異議,，認為1）,、2）兩種方式無法確定的材料、設(shè)備價格的應(yīng)按市場價,，沒有市場價的按當(dāng)事人提交的證據(jù)資料價格計入,。園林局、財政局不認可正和恒基公司提交的采購合同,，但未提出反駁證據(jù),。正和恒基公司提交了與采購合同相對應(yīng)的發(fā)票、銀行回執(zhí)及供應(yīng)商對賬單,，證實采購合同的真實性,。園林局、財政局向鑒定機構(gòu)提供了該部分材料、設(shè)備的價格,，但前后兩次提供的價格不一致,，相差較大。正和恒基公司對此不予認可,。園林局,、財政局僅提供了價格的數(shù)據(jù)，在本院限定的期限內(nèi)未進一步提供支持其主張的證據(jù)材料,。

正和恒基公司多次致函秦皇島市領(lǐng)導(dǎo),，請求協(xié)調(diào)該項目的各級主管部門在項目驗收及回款上給予支持和配合。并向園林局發(fā)函,，申請投資建設(shè)款的支付,。本案訴訟過程中，園林局于2014年1月30日向正和恒基公司支付工程款300萬元,。于2014年12月31日支付工程款1500萬元,、于2015年2月13日支付工程款1000萬元，共計支付工程款2800萬元,。正和恒基公司起訴時,，1、2號管理性用房,、電增容未施工，服務(wù)性用房未最終完成,。園林局于2013年6月7日向正和恒基公司提供管理性用房圖紙,，2013年6月30日該項工程未完工。在訴訟中,，正和恒基公司與園林局及秦皇島市政府協(xié)商決定,，電增容及管理用房不再進行建設(shè)，正和恒基公司把已完成主體建設(shè)的兩個服務(wù)性用房進行裝修,，配套完工即可,。按協(xié)商要求，正和恒基公司將1號,、2號服務(wù)性用房的裝修,、配套工程全部實施完畢。

二,、爭議焦點

1,、關(guān)于工程款是否具備支付條件。

2,、關(guān)于工程款數(shù)額問題,。

3、正和恒基公司起訴時主張的利息即合同中約定的融資成本。

4,、關(guān)于合同約定由審計機關(guān)審計的問題,。

5、關(guān)于財政局,、國土局是否為本案適格第三人,。

三、法律分析

關(guān)于工程款是否具備支付條件,。正和恒基公司和園林局簽訂的《西浴場綜合改造合同》是雙方的真實意思表示,，內(nèi)容不違反法律法規(guī)的規(guī)定，是合法有效的,。合同中對工程款的支付有明確約定,，應(yīng)根據(jù)合同約定和實際履行情況判斷工程款支付條件是否成就?！段髟鼍C合改造合同》約定工程款從交工驗收開始三年內(nèi)支付完畢,，分三次支付，按40%,、30%,、30%的比例支付。項目交工驗收應(yīng)為支付第一期工程款的起算時間,，雖然該工程項目尚未完成最終的竣工驗收,，根據(jù)《最高人民法院審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第14條規(guī)定，建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收,，發(fā)包人擅自使用的,，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。由于該項目于2013年6月已經(jīng)投入使用,，正和恒基公司主張以2013年6月30日作為竣工日期并要求支付工程款具有事實和法律依據(jù),，園林局辯稱工程尚未竣工驗收不符合支付工程款條件依據(jù)不足，本院不予支持,。正和恒基公司認可截止到2013年6月30日,，1號、2號管理性用房,、電增容以及1號,、2號服務(wù)性用房的裝修及配套施工并未完成。由于園林局于2013年6月7日將管理用房的圖紙交付正和恒基公司,，導(dǎo)致2013年6月30日前該部分不能施工完畢,。正和恒基公司起訴后，經(jīng)雙方協(xié)商,，管理性用房和電增容部分不再施工,，正和恒基公司僅將服務(wù)性用房完善即可,。按協(xié)商要求，正和恒基公司將1號,、2號服務(wù)性用房的裝修,、配套工程實施完畢。雖然在正和恒基公司起訴時,，工程并未全部完工,，但未完工程僅占整體工程的很小一部分，并不影響整體使用,。在訴訟過程中,，正和恒基公司已經(jīng)將剩余工程施工完畢。園林局以起訴時工程尚未完工為由拒不付款依據(jù)不足,，本院不予采信,。按照合同約定，工程款從交工驗收開始三年內(nèi)按40%,、30%,、30%的比例分三次支付完畢。正和恒基公司起訴時,，確實不具備支付全部工程款的條件,。西浴場投入使用的時間即2013年6月30日應(yīng)作為支付第一期工程款的時間，至今支付最后一期工程款的時間已經(jīng)到期,。園林局應(yīng)將剩余工程款一次性支付正和恒基公司,。

關(guān)于工程款數(shù)額，根據(jù)正和恒基公司申請,，本院委托卓越公司對涉案工程已完工程造價進行了審計,。鑒定報告經(jīng)過當(dāng)庭質(zhì)證，鑒定人員對雙方提出的異議給予解釋和答復(fù),。庭后本院組織當(dāng)事人和鑒定機構(gòu)對爭議工程量和價款進行了核對。在此基礎(chǔ)上,，鑒定機構(gòu)出具最終工程造價意見書,，可確定工程造價為57071853元，下浮1.2%后為56386991元,。該部分造價中雙方對材料價格的爭議較大,。由于在施工過程中所有材料、設(shè)備均未按照合同有關(guān)約定認質(zhì)認價,，給鑒定帶來了一定的困難,。涉案工程并非普通的房屋、道路或橋梁等建筑工程,，其為海邊浴場的改造工程,，工程內(nèi)容既有基礎(chǔ)設(shè)施改造,、服務(wù)設(shè)施完善，又有園林景觀改造,、環(huán)境整治等,，涉及土建、園林綠化,、安裝,、市政等多專業(yè)工程。許多材料,、設(shè)備并非市場常用的,，有些甚至是為這個項目專門定制的，這些特殊的材料,、設(shè)備不宜通過詢價的方式確定市場價,。且工程審計時距離施工當(dāng)時已逾兩年時間，某些材料,、設(shè)備價格變化較大,，不能客觀反映當(dāng)時的價格。而正和恒基公司提交的采購合同中的價格是最能反映材料,、設(shè)備當(dāng)時真實價格的,，以施工方采購合同中的價格計價是相對客觀、準確的,。正和恒基公司不僅提交了材料,、設(shè)備的采購合同，還有付款的銀行憑證,、發(fā)票以及供應(yīng)商對賬單等予以佐證,，形成了完整的證據(jù)鏈，可以證實采購合同的真實性和合法性,。園林局雖然對采購合同以及采購合同中的價格不予認可,，但其并未提供反證推翻采購合同，也未提供證據(jù)證實采購合同中的價格嚴重偏離實際,。在法庭規(guī)定的期限內(nèi),，其對自己提出的價格主張未進一步提供證據(jù)證實。因無相關(guān)證據(jù)支持,，園林局不能證明其提供的材料,、設(shè)備價格是真實客觀的，故不能采用,。鑒定機構(gòu)根據(jù)本工程項目的特殊性,，確定了材料、設(shè)備價格的計價原則,。該鑒定意見書關(guān)于材料,、設(shè)備價格的確定原則是科學(xué)的,，符合實際的。除材料價格外,，雙方對工程量和其他計價方法基本認可,，故可確定工程造價57071853元，應(yīng)予支持,。無法確定部分項目造價共有四項,，關(guān)于文明施工費和規(guī)費，根據(jù)河北省12定額的規(guī)定,，除園林綠化工程外,，其他工程的安全文明施工費及規(guī)費應(yīng)按照有關(guān)規(guī)定，由行業(yè)主管部門和機構(gòu)進行核定,。由于本項目未履行正常的申報程序,，相應(yīng)費率未能核定，現(xiàn)在已無法再進行核定,，但該部分費用是實際發(fā)生的費用,。考慮到未履行申報程序,，導(dǎo)致費率無法核定的責(zé)任主要在甲方,，施工方對此進行了實際的投入，在目前無相關(guān)文件確定費率的情形下,，按12定額的費率支持該兩部分費用符合客觀實際,。關(guān)于綠化工程第二年養(yǎng)護費，該項目投入使用至今已逾兩年,，正和恒基公司一直進行著該項目綠化工程的養(yǎng)護工作,，園林局對養(yǎng)護的事實予以認可，但認為工程尚未竣工驗收,，不應(yīng)計取養(yǎng)護費,。本院認為該工程投入使用的時間應(yīng)視為竣工驗收的時間，正和恒基公司也完成了養(yǎng)護,，按照合同約定,，第一年養(yǎng)護費用直接計入合同價款，第二年的養(yǎng)護費已實際發(fā)生,，園林局應(yīng)據(jù)實支付。關(guān)于035#簽證,，經(jīng)過監(jiān)理單位確認,，園林局無證據(jù)推翻該簽證內(nèi)容真實性，該簽證工程造價應(yīng)予支持,。綜上,，工程造價為可確定部分57071853元＋無法確定部分3148711元共計60220564元,。下浮1.2%后工程造價為59497918元。合同約定工程總價為完成本工程全部內(nèi)容的全部費用,，包括一期工程建設(shè)其他費,，其中包含設(shè)計費，故本案設(shè)計費用194.35萬元應(yīng)計入工程總價,，共計61441418元,，減去已付款2800萬元，欠付33441418元,。

正和恒基公司起訴時主張的利息即合同中約定的融資成本,。在雙方的施工合同中對融資成本有明確約定，應(yīng)按照合同約定計算融資成本,。按照約定第一期付款在交工驗收基準日后30個工作日內(nèi),，每次支付給予甲方二個月的寬限期，寬限期內(nèi)不予計算利息,。2013年6月30日為交工驗收基準日,，后延30個工作日后扣除兩個月的寬限期，第一期融資成本起算時間為2013年10月15日,。第一期付款時服務(wù)性用房尚未完成,，該部分費用不應(yīng)計入融資成本的計算基數(shù)。服務(wù)性用房完成后該部分費用計算融資成本,。期間扣除園林局分期支付的工程款后利息分段計算,。利率為合同簽訂日（2012年12月22日）的中國人民銀行1-3年期基準貸款利率（6.15%）。自2013年10月15日至2014年1月29日以57065366元為基數(shù),，計算利息為1033358.67元,；2014年1月30日至2014年7月11日以54065366元（57065366元扣減2014年1月30日園林局付款300萬元）為基數(shù)，計算利息為1496259元,；第二期融資成本起算時間為2014年10月12日,。自2014年10月12日至2014年12月30日，以58441418元（54065366元加上服務(wù)性用房造價4376052元）為基數(shù),，計算利息為788715.64元,；自2014年12月31日自2015年2月12日以43441418元（58441418元扣減2014年12月31日園林局付款1500萬元）為基數(shù)，計算利息為319113.42元,。以上利息數(shù)額為3637446.73元,。2015年2月13日園林局付款1000萬元，2015年2月13日之后的利息以33441418元（43441418元扣減1000萬元）為基數(shù),，按照6.15%的利率計算至工程款支付完畢之日止,。

關(guān)于合同約定由審計機關(guān)審計的問題。雙方在合同中約定了由甲方委托相關(guān)造價咨詢單位進行審查后報秦皇島市財政局委托的評審機構(gòu)審計后并在秦皇島市工程建設(shè)造價管理站備案的總價作為本項目合同價格,。審計機關(guān)對本項目工程審計報告結(jié)果為結(jié)算合同總價,。園林局應(yīng)按照合同約定積極履行結(jié)算和審計的義務(wù),。本案中園林局已經(jīng)使用了涉案工程項目，但審計工作一直未有效開展,，并以工程項目未經(jīng)竣工驗收不符合付款為由拒絕支付工程款,。在這種情形下，施工方可以尋求法律途徑保護其合法權(quán)益,。再者,，由于政府委托的評審機構(gòu)與建設(shè)單位是同一層面的主體，政府審計機關(guān)內(nèi)部又存在審減率的要求,，審計結(jié)果可能對施工方不利,。如果施工單位能夠提供充分的證據(jù)證實審計機關(guān)的審計報告確實存在不合理的情形，就不能簡單的以審計報告作為結(jié)算依據(jù),。園林局認為合同中約定了審計機關(guān)對本項目工程審計報告結(jié)果為結(jié)算合同總價,，法院無權(quán)審計的主張依據(jù)不足，本院不予支持,。經(jīng)本院委托的鑒定機構(gòu)獨立于各方當(dāng)事人,，其出具的鑒定報告客觀公正，鑒定方法科學(xué),、準確,，鑒定程序符合法律規(guī)定，鑒定結(jié)論應(yīng)予采信,。

關(guān)于財政局,、國土局是否為本案適格第三人，財政局,、國土局并非施工合同的主體,，其不應(yīng)承擔(dān)付款責(zé)任。但秦皇島市人民政府市長辦公會議紀要以及在該會議紀要的基礎(chǔ)上園林局（甲方）與正和恒基公司（乙方）簽訂的《工程款支付保障協(xié)議》約定,，由甲方提供本項目（商業(yè)名稱：金夢海灣）內(nèi)已出讓土地未收繳的土地出讓金及未出讓的8號地土地出讓金優(yōu)先保障償還乙方對該項目投資建設(shè)的應(yīng)收款,。如果在完成合同支付前，8號地塊進行出讓,，則甲方需2個月內(nèi)一次性支付乙方剩余在該項目投資建設(shè)的應(yīng)收款,。正和恒基公司向本院提起訴訟時，8號地塊正在進行拍賣,，由于該地塊拍賣后出讓金將直接打入財政局賬戶,，為了保證該筆款項能夠按合同約定支付正和恒基公司，正和恒基起訴時一并提起了財產(chǎn)保全申請,，要求法院查封8號地塊拍賣所得土地出讓金,。國土局、財政局是訴訟保全裁定中的主體，雖然國土局,、財政局不應(yīng)承擔(dān)付款責(zé)任，但在8號地塊拍賣過程中,，其有義務(wù)協(xié)助將8號地拍賣的出讓金優(yōu)先向正和恒基公司支付工程款,，國土局,、財政局具有協(xié)助履行付款義務(wù)的責(zé)任,，其作為第三人參加訴訟符合法律規(guī)定。

四,、裁判結(jié)果：

1,、秦皇島市海港區(qū)園林局于本判決生效起十日內(nèi)給付北京正和恒基濱水生態(tài)環(huán)境治理股份有限公司剩余工程款33441418元，并以此為基數(shù),，按照6.15%的利率計算自2015年2月13日至工程款支付完畢之日止的利息,。

2、秦皇島市海港區(qū)園林局于本判決生效起十日內(nèi)給付北京正和恒基濱水生態(tài)環(huán)境治理股份有限公司2015年2月12日之前的融資成本3637446.73元,。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息,。

案件受理費558194元,，由秦皇島市海港區(qū)園林局負擔(dān)318194元，由北京正和恒基濱水生態(tài)環(huán)境治理股份有限公司負擔(dān)240000元,。鑒定費730000元,，由秦皇島市海港區(qū)園林局負擔(dān)。

五,、裁判依據(jù):

《中華人民共和國合同法》第一百零九條,、第一百一十三條。

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條,、第十六條,、第十七條。

《中華人民共和國民事訴訟法》第五十六條之規(guī)定,。