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張明楷:強奸與通奸區(qū)別

時間:2020-07-08 來源:法律投稿
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通奸是雙方或一方有配偶的男女,,自愿發(fā)生的不正當性交行為。從理論上講,,強奸與通奸不難區(qū)分,。在實踐上難以區(qū)分,是因為證據(jù)采信困難所致,。

強奸一般發(fā)生在沒有第三者在場的場合,,被害人的陳述與被告人的供述也常有不真實的現(xiàn)象,這給本罪的認定帶來了一定的困難,。所以,,在認定強奸罪時,必須進行大量的調(diào)查,,掌握充分的證據(jù),,對雙方平時的關(guān)系、性交的時間,、地點,、環(huán)境、女方事后的態(tài)度,、告發(fā)原因等情況進行全面分析,,得出正確結(jié)論,不能把婦女的“告發(fā)”作為定罪的唯一依據(jù),。例如,,有的婦女與人通奸,一旦翻臉,,關(guān)系惡化,,或者事情敗露后擔心名譽受到損害、夫妻關(guān)系惡化或者戀愛關(guān)系破裂,或者為了推卸責任,,嫁禍于人等,,便將通奸說成強奸的,不能認定為強奸(相反應(yīng)認定為婦女的行為屬于誣告陷害),。

區(qū)分強奸與通奸還應(yīng)注意以下幾個問題:

1,、求奸未成與強奸未遂的界限。這里的“求奸”是指要求通奸,,亦即,,求奸者主觀上意欲與婦女通奸(意欲通過平和手段征得婦女的同意),不具有強奸故意,;客觀上往往表現(xiàn)為口頭提出要求,,或者以舉動進行挑逗,甚至擁抱猥褻,,拉衣扯褲,;一旦婦女表示拒絕,便停止自己的行為,,而不使用暴力,、脅迫等手段強行與婦女性交。在區(qū)分求奸未成與強奸未遂的界限時,,要考察行為人是否采用了暴力,、脅迫等強制手段,是否適時停止自己的行為,,為什么停止行為,;要考察婦女的態(tài)度與舉止。特別應(yīng)注意的是,,不能把求奸過程中的拉扯行為認定為強奸中的暴力手段;也不能將以暴力,、脅迫等手段要求婦女同意性交的行為,,認定為求奸行為。

2,、強奸與通奸的轉(zhuǎn)化,。可以肯定的是,,第一次性交違背婦女意志,,事后行為人對被害婦女實施精神上的威脅,迫使其繼續(xù)忍辱屈從的,,應(yīng)以強奸罪論處,。這里不存在強奸與通奸的轉(zhuǎn)化問題。轉(zhuǎn)化情形分為兩種類型:一種類型是,起先是通奸,,但女方后來不愿意繼續(xù)通奸,,男子糾纏不休,并以暴力,、脅迫等手段強行與婦女性交,。顯然,對此應(yīng)認定為強奸罪,。另一種情形是,,第一次性交違背婦女意志,但女方并未告發(fā),,而后又“多次自愿”與該男子性交,。以往的司法解釋(《關(guān)于當前辦理強奸案件中具體應(yīng)用法律的若干問題的解答》,已廢止)曾規(guī)定,,對該男子一般不宜以強奸罪論處,。一般來說,公安機關(guān)不可能在沒有人告發(fā)的情況下主動就強奸罪進行立案偵查,,所以,,在沒有人告發(fā)的情況下,即使女方后來沒有“多次自愿”與男子性交的,,事實上對男子也不可能的以強奸罪論處,。問題是,當女方(或其他人)由于某種原因,,事后告發(fā)男子第一次實施的強奸行為時,,應(yīng)當如何處理?如果證據(jù)表明第一次性交確實屬強奸,,恐怕沒有理由否認強奸罪的成立,。所以,上述司法解釋存在疑問,。其一,,既然第一次性交屬于強奸,而強奸又是公訴罪,,理當成立強奸罪,。其二,男子強奸女子后,,女子后來自愿與男子性交是否達到“多次”,,不是決定男子第一次性交行為是否構(gòu)成強奸罪的根據(jù)與理由。換言之,,不可能根據(jù)事后的“多次自愿”性交,,推定第一次不是強奸。其三,這一解釋適用于共同作案時,,會出現(xiàn)不協(xié)調(diào)現(xiàn)象,。例如,甲,、乙,、丙三人共同強奸丁女,甲為主犯,,后丁女自愿多次與甲性交,。如果僅認定乙、丙的行為構(gòu)成強奸罪,,而對甲不以犯罪論處,,則難以被國民接受。如果對甲,、乙,、丙均不以強奸罪論處,也不合適,。但是,,從現(xiàn)實來看,對于上述第二種情形下的強奸罪的認定,,的確需要特別慎重,。

3、利用職權(quán)的強奸與基于相互利用的通奸的界限,。利用職權(quán)進行脅迫,,違背婦女意志與婦女性交的,構(gòu)成強奸罪,。男女雙方相互利用,,各有所圖,女方以肉體作為換取私利的條件,,從而性交的,,屬于通奸行為,不能按強奸處理,。區(qū)分的關(guān)鍵在于男方是否利用職權(quán)進行脅迫。對已滿14周歲的未成年女性負有特殊職責的人員,,利用其優(yōu)勢地位或者被害人孤立無援的境地迫使未成年被害人就范,,而與其發(fā)生性關(guān)系的,應(yīng)當以強奸罪論處,。

4,、“半推半就”現(xiàn)象的處理。“半推半就”是就就婦女的意志而言,,即婦女對男方要求性交的行為,,既有不同意的表示——推,也有同意的表示——就,,這是一種猶豫不決的心理,;也可能表現(xiàn)為違心的允諾、委屈的許可,、無奈的順從,、被迫的同意等矛盾心理。在婦女猶豫不決或心理矛盾時,,男子實施了奸淫行為,。在這種情況下,仍應(yīng)正確判斷行為人的行為是否符合強奸罪的犯罪構(gòu)成,。如果行為人認為自己的行為并不違背婦女的意志,,把婦女“推”的表示是為婦女羞愧的表現(xiàn),又沒有明顯使用暴力,、脅迫等手段的,,就不能認定為強奸罪。反之,,如果行為人明知自己的行為違背婦女的意志,,實際上也違背婦女意志,又使用暴力,、脅迫等手段強行與婦女性交的,,則構(gòu)成強奸罪。

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