一,、眾籌計劃的發(fā)布

一般的眾籌分為股權(quán)眾籌、會員眾籌及提前交預(yù)付款等幾種方式,，會員眾籌及交預(yù)付款的眾籌方式法律問題相對比較簡單,，股權(quán)眾籌其中存在的法律問題則比較復(fù)雜,，我們這篇文章主要分析股權(quán)眾籌其中存在的法律問題,。

在眾籌計劃發(fā)布這個環(huán)節(jié)現(xiàn)行的法律是這樣規(guī)定的,，如證券法第10條規(guī)定：

“公開發(fā)行證券，必須符合法律,、行政法規(guī)規(guī)定的條件,，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn),，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券,。

有下列情形之一的，為公開發(fā)行：

(一)向不特定對象發(fā)行證券的,；

(二)向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人的,；

(三)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為,。非公開發(fā)行證券,，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式,?！?/p>

這里有三個問題，第一公開發(fā)行必須符合法律,、行政法規(guī)規(guī)定的條件,；第二如何認(rèn)定公開發(fā)行，什么是面向特定對象什么是面向不特定對象發(fā)行?第三,，如果是不公開發(fā)行,，采用廣告、公開勸誘和變相公開方式這些規(guī)定究竟是什么意思?

1,、什么是必須符合法律,、行政法規(guī)定的條件

公開發(fā)行一般對公司有一定的要求，如要求公司的組織形態(tài)一般是股份有限公司,，必須具備健全且運行良好的組織機構(gòu),，具有持續(xù)盈利能力、財務(wù)狀況良好,，最近三年內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載,，無其他重大違法行為，以及滿足國務(wù)院或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件,。

股權(quán)眾籌項目顯然通常都不具備這些條件,，絕大數(shù)眾籌項目在眾籌計劃發(fā)布時公司都尚未注冊成立，更別提還具備好的財務(wù)記錄了,，顯然不具備公開發(fā)行證券的條件,，因此只能選擇不公開發(fā)行了,，在這里如何規(guī)避非公開發(fā)行中法律規(guī)定的不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式就是一個問題了,。

2,、非公開發(fā)行

應(yīng)該說這個規(guī)定發(fā)布的時候網(wǎng)絡(luò)等新媒體還沒有那么發(fā)達(dá)，而現(xiàn)在微博,、微信等已經(jīng)充分發(fā)達(dá),，那么現(xiàn)在通過互聯(lián)網(wǎng)等平臺發(fā)布眾籌計劃屬不屬于采用廣告或變相公開的方式發(fā)布就成為一個問題了，眾籌這種方式它的本質(zhì)就是眾,，就是說它面向的范圍會比較廣,，它又是一個新生事物，以互聯(lián)網(wǎng)等作為聚集人氣的手段,，如果法律對這些都進(jìn)行強制性的規(guī)制,，無疑會扼殺這個新興的具備活力的創(chuàng)業(yè)模式。

所以,，關(guān)鍵不在于發(fā)布的方式,，而在于發(fā)布計劃后能否通過信息公開、財務(wù)公開,、規(guī)范的治理結(jié)構(gòu)等方式來規(guī)避其中存在的風(fēng)險,，當(dāng)然也需要我們每個參與眾籌計劃的小伙伴能夠理性地分析眾籌計劃的可行性，對眾籌的發(fā)起人和核心團(tuán)隊要有足夠的了解,，小伙伴參與眾籌可能比天使投資還要介入得早,，所以承擔(dān)的風(fēng)險也更大一些，對這些風(fēng)險都需要有一個理性的認(rèn)識,。

是否符合面向特定對象的不公開發(fā)行法律上判斷還有兩個標(biāo)準(zhǔn),，比如和發(fā)行對象之間是否有聯(lián)系，發(fā)行數(shù)額是否有上限是否可以隨時增加這兩個標(biāo)準(zhǔn),，判斷發(fā)起人與發(fā)行對象是否有聯(lián)系這個標(biāo)準(zhǔn)不好把握,，但是后面一個標(biāo)準(zhǔn)是好把握的，比如眾籌計劃募集的資金和股份是不是有限制的,，是不是有一個特定的數(shù)額,，如果沒有限制隨時都可以增加可能就存在問題。

3,、股權(quán)眾籌和非法集資

判斷股權(quán)眾籌和非法集資還有一實質(zhì)的標(biāo)準(zhǔn)是是否承諾規(guī)定的回報,，非法集資通常都以承諾一定期限還本付息為標(biāo)準(zhǔn)，且承諾的利息往往遠(yuǎn)高于銀行的利息,，而股權(quán)眾籌則是召集一批有共同興趣和價值觀的朋友一起投資創(chuàng)業(yè),，它沒有承諾固定的回報，而是享受股東權(quán)利也承擔(dān)股東風(fēng)險。

判斷是否屬于合法的股權(quán)眾籌還是非法集資還有一個重要的標(biāo)準(zhǔn)就是非法集資干擾的是金融機構(gòu)的管理秩序,，刑法學(xué)權(quán)威張明楷教授認(rèn)為,，“只有當(dāng)行為人非法吸收公眾存款，用于貨幣資本的經(jīng)營時(如發(fā)放貸款),，才能認(rèn)定擾亂金融秩序,，才能以本罪論?！倍蓹?quán)眾籌募集的資金往往是投向一個實體的項目,，不是進(jìn)行資本的經(jīng)營，這也是一個重要的判斷標(biāo)準(zhǔn),。

股權(quán)眾籌是一個新生的事物，無疑對現(xiàn)行的法律帶來了一定的挑戰(zhàn),，習(xí)大大和克強總理都曾講過法不禁止即可為,，因此我們不能簡單地否定它，而是應(yīng)該鼓勵扶持引導(dǎo)這個新生的事務(wù),，當(dāng)然實際操作時也不要偏離現(xiàn)行的法律太遠(yuǎn),，領(lǐng)先一步是創(chuàng)新，領(lǐng)先太多步可能就走向了法律的禁區(qū),，這一點有志于股權(quán)眾籌創(chuàng)業(yè)的小伙伴要引起足夠的重視,。

二、眾籌項目的信息公開

如何控制眾籌項目的風(fēng)險,，信息的公開很重要,，判斷一個項目是一個真正的好的眾籌項目還是一個以眾籌為目的騙取資金的項目，一個重要的標(biāo)準(zhǔn)就是信息是否公開,。新的互聯(lián)網(wǎng)思維運作項目一般所有步驟都公開,，要求參與項目的每個小伙伴都有參與感，所以信息公開是個前提,，上市公司對信息公開的要求有明確的要求,，即一般公開的范圍是公司重要的經(jīng)營行為，眾籌項目的信息公開則范圍應(yīng)更廣泛一些,，因為公司的規(guī)模更小實力更差,，而且也更需要大家的關(guān)注和支持。

在這里以商業(yè)秘密保護(hù)為由不公開信息是不合適的,，商業(yè)秘密保護(hù)是傳統(tǒng)工業(yè)社會工業(yè)組織企業(yè)運營的手段,，所有信息的公開透明這是對傳統(tǒng)企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)最大的挑戰(zhàn)，當(dāng)然在公布的時間和尺度上可以有所考慮,，但是及時和充分公布是一個基本要求,。

對于眾籌項目的創(chuàng)意和設(shè)計都可以通過商標(biāo)、版權(quán)、專利等傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系來完成,，盡量能在信息的公開和商業(yè)秘密的保護(hù)上找到一個平衡點,，但是無論如何不能以商業(yè)秘密保護(hù)為由不去公開相關(guān)的信息。