【案例】劉某與黃某夫妻,，四人系同一大學(xué)同學(xué)，畢業(yè)后,，分別在兩個(gè)相距不遠(yuǎn)的城市工作,，兩家關(guān)系非常密切，幾乎每個(gè)月兩家能相聚一二次,。2018年8月份一個(gè)周六,，劉某夫妻駕車前往黃某夫妻家做客，席計(jì)都喝了少許紅酒,，稍有酒意，兩對(duì)夫妻分別勸酒聊天,，其中黃某一句不經(jīng)意的話引得四人面紅耳赤,，于是劉黃兩人與兩名妻子心照不宣地當(dāng)場(chǎng)相互實(shí)發(fā)生性關(guān)系。本案例由真實(shí)案件改編,，筆者對(duì)原案件經(jīng)過(guò)改造,，隱去地名及相關(guān)情節(jié)，但仍尊重了原案件的基本事實(shí),，對(duì)行為定性不會(huì)產(chǎn)生影響,。以下筆者結(jié)合案件，根據(jù)刑法相關(guān)規(guī)定,，展開討論,，如有不當(dāng)，敬請(qǐng)指正,。

劉某與黃某不構(gòu)成強(qiáng)奸罪《刑法》第二百三十六條【強(qiáng)奸罪】以暴力,、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑,。
強(qiáng)奸罪是指采取暴力,、脅迫或其他手段，違背婦女意志,，強(qiáng)行與婦女發(fā)生性關(guān)系的行為,，本罪侵犯的法益是婦女性的自己決定權(quán)，即婦女與誰(shuí),、何時(shí),、何地、以何種方式發(fā)生性關(guān)系,，完全由婦女自已決定,。
本案中，兩名女性與不同的對(duì)象,，在此地此時(shí)發(fā)生性關(guān)系完全處于自愿,，一方面,，兩名女性稍有酒意，并未醉酒,，因此,，不符合強(qiáng)奸罪手段行為中的其他行為；另一方面,，四人心照不宣,，兩名男性也沒有對(duì)兩名女性采取強(qiáng)奸罪，因此,，不符合強(qiáng)奸罪中的暴力,、脅迫的手段行為。強(qiáng)奸罪的手段行為,，如暴力,、脅迫或其他行為與違背婦女意志為表面關(guān)系，當(dāng)客觀上看來(lái)是強(qiáng)奸行為,，但行為人并未采取暴力,、脅迫或其他行為等手段行為是時(shí)，意味著該奸淫行為并沒有違背婦女意志,，不可能構(gòu)成強(qiáng)奸罪,。
因此，本案中,，兩名女性雖然被以不同的對(duì)象為性行為,，不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。
劉某與黃夫妻四人不構(gòu)成聚眾淫亂罪《刑法》第三百零一條【聚眾淫亂罪】聚眾進(jìn)行淫亂活動(dòng)的,，對(duì)首要分子或者多次參加的,，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制,。
聚眾淫亂罪是指公然藐視國(guó)家法紀(jì)和社會(huì)公德,，聚集男女多人集體進(jìn)行淫亂的行為。本罪規(guī)定在妨害社會(huì)管理秩序一章中,，因此,，本罪侵犯的法益是社會(huì)秩序中的公共秩序。
三人為眾,，本案中,，符合本罪的人數(shù)要求，且四人確實(shí)有相互淫亂的行為,，表面上看似乎符合本罪的違法構(gòu)成要件,，但對(duì)于特定的犯罪，時(shí)間,、地點(diǎn)等是違法構(gòu)成要件的內(nèi)容,，欠缺時(shí)間或地點(diǎn)要素,，否認(rèn)行為的違法性，即該行為不具有法益侵犯性,，不是客觀的違法行為,，當(dāng)然不可能是犯罪行為。如非法捕撈海產(chǎn)品罪,，只有在禁漁期內(nèi),，行為人捕撈海產(chǎn)品的行為，才可能涉嫌該罪,，否則,，捕撈海產(chǎn)品的行為屬于正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)行為，不可能評(píng)價(jià)為犯罪行為,。聚眾淫亂罪的違法構(gòu)成要件中并沒有地點(diǎn)的要求,，但地點(diǎn)往往決定該行為是否具有法益侵犯性，眾所周知,，聚眾淫亂罪規(guī)定在妨害社會(huì)管理秩序一章中，本罪侵犯的法益為公共場(chǎng)所秩序,，只有符合這一特征的聚眾淫亂行為才可能評(píng)價(jià)聚眾淫亂罪,。
本案中，兩對(duì)夫妻相約于家中實(shí)施淫亂行為,，首先家中根本不是公共場(chǎng)所,，談何公共秩序；其次,，家中為個(gè)人私密空間,，并沒有第三者在場(chǎng)，也不具有當(dāng)眾的性質(zhì),。因此,，本案中，四個(gè)人的行為并沒有侵犯刑法保護(hù)的法益,，即公共場(chǎng)所秩序,。
綜上，劉某與黃某夫妻四人不構(gòu)成聚眾淫亂罪,。本案中,，如果地點(diǎn)在酒店包房?jī)?nèi)實(shí)施也可以得出同樣的結(jié)論。
結(jié)語(yǔ)：犯罪的本質(zhì)是法益侵犯,，刑法的目的是保護(hù)法益,，沒有法益侵犯性的行為根本不可能是犯罪行為。因此,，認(rèn)定犯罪時(shí),，首先要從違法（客觀）構(gòu)成要件著手,，不符合違法構(gòu)成要件的行為，就否認(rèn)其法益侵犯性,，無(wú)需再討論責(zé)任要件,。本案中，劉某與黃某夫妻四人在家中的淫亂行為,，不符合聚眾淫亂罪的違法要成要件,，沒有侵犯刑法保護(hù)的法益，即公共場(chǎng)所秩序,，因此,，四人的行為不是犯罪行為。
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