作者:徐昕,,北京理工大學(xué)教授
尊敬的審判長、審判員,、人民陪審員:
為窮人辯護,,為弱者吶喊,,是法律人應(yīng)有的追求。此案系因呼格吉勒圖之兄昭力格圖介紹,,我也確實認(rèn)為陳良英冤屈,值得同情,,才決定提供
法律援助,。四到鐘祥,多次會見,,兩天庭審,,我完全確認(rèn)陳良英無罪,。感謝劉安鴻法官為我提供諸多便利,我們進行了多次真誠的溝通,,也感謝王開忠檢察官剛剛提到對陳良英可從輕處罰,。
本案非常簡單,上訪是憲法和法律規(guī)定的權(quán)利,,陳良英上訪情有可原,,上訪過程中沒有任何過激行為,沒有強拿硬要,,沒有擾亂秩序,,不符合尋釁滋事罪的犯罪構(gòu)成要件,陳良英無罪,。第一辯護人肖哲從事實,、證據(jù)、法律適用等方面進行了充分的無罪辯護,,我從程序,、法理與人情的角度進行補充,,兩份辯護詞構(gòu)成一個有機的整體,。
一,、嚴(yán)重違反法定程序
1、鐘祥市公檢法沒有管轄權(quán)
《
刑事訴訟法》第24條規(guī)定:“
刑事案件由犯罪地的人民法院管轄,?!北景钢?,公訴機關(guān)指控陳良英涉嫌尋釁滋事,,犯罪地除5起在鐘祥外,其他28起均在北京,。故陳良英即使涉嫌犯罪,也應(yīng)由北京的司法機關(guān)管轄,或北京立案,,移交鐘祥管轄,。然而,北京未立案管轄此案,,北京不管,,鐘祥主動管,,去搶應(yīng)由首都管轄的案件,很不合適,。而且,,北京未立案,應(yīng)當(dāng)視為北京公檢法認(rèn)為陳良英不構(gòu)成犯罪,,鐘祥公安檢察卻視為犯罪,這表明兩地認(rèn)定犯罪的標(biāo)準(zhǔn)不一,,鐘祥的刑事司法過于嚴(yán)苛,。
鐘祥法院違法受理案件,,辯護人提出管轄權(quán)異議,,鐘祥法院開庭前一天口頭答復(fù),。雖然辯護人尊重法院的決定,,但仍對本案的管轄權(quán)持有強烈異議,。對于管轄權(quán)異議,,法院應(yīng)當(dāng)做出書面裁定,被告人有權(quán)提起上訴,。即便在
民事訴訟和
行政訴訟中,,對管轄權(quán)異議,,都要求做出書面裁定,且可上訴,,實因管轄權(quán)之極端重要,。刑事訴訟涉及公民的人身自由甚至生命,關(guān)系重大,,更應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格保障被告人的程序利益,。推究法理,管轄是司法程序的入口,,沒有管轄權(quán),,導(dǎo)致一切訴訟行為歸于無效。先前未碰到類似案例,,
刑訴法亦缺乏相關(guān)規(guī)定,,此案為我今后的教學(xué)和研究提供了良好的素材。
2,、違反一事不再理原則
陳良英到北京上訪,,北京公安作出過若干訓(xùn)誡,《訓(xùn)誡書》內(nèi)容僅為告知相關(guān)法律規(guī)定等事項,,且未送達陳良英本人,。而鐘祥公安僅依據(jù)北京公安的訓(xùn)誡,又做出若干
行政拘留的處罰,。這說明三點:第一,,陳良英上訪的行為至多只是輕微違法;第二,,即使違法,,陳良英也已經(jīng)受到過處罰,,且受到過兩次處罰,。第三,再一再二不能再三,,陳良英只是上訪,,沒有任何過激行為,不能因為她的上訪行為,,北京公安訓(xùn)誡,鐘祥公安拘留,,檢察院第三次提請?zhí)幜P,,起訴她涉嫌尋釁滋事罪,。“不能讓一個人兩次踏入同一條危險的河流”,,鐘祥檢察院針對已經(jīng)進行過處罰的同一行為指控犯罪,,明顯違反了一事不再理原則,。
3,、偵查機關(guān)喪失中立性
鐘祥市維穩(wěn)小組會議紀(jì)要表明, 2014年4月3日,、2015年3月5日偵查人員楊兆勤兩次參加化解陳良英信訪案件的會議,。2014年10月2日,楊兆勤因陳良英到北京上訪而對其進行訊問,,且以此訊問筆錄作出行政處罰,,拘留10日。在本案2015年7月6日立案偵查之前,,楊兆勤就負(fù)責(zé)包保陳良英,,是維穩(wěn)陳良英工作組的主要成員。楊兆勤基于發(fā)現(xiàn)犯罪之由報案,,劉偉受理,,又由楊兆勤批準(zhǔn),,相當(dāng)于自己向自己報案。尚未啟動偵查程序,,楊兆勤就心有預(yù)設(shè),,依刑訴法相關(guān)規(guī)定,楊兆勤本應(yīng)回避,,但卻參與了本案整個偵查過程,,本案大部分筆錄由楊兆勤和劉偉收集制作,陳良英拒絕簽名,,調(diào)查取證的客觀性,、中立性難以保障。且其調(diào)取的多項證據(jù)均在本案立案之前,,立案前就對本案
進行偵查,,獲取的證據(jù)不能在本案中使用。
4,、政法委安排維穩(wěn),,干預(yù)個案
案卷中的鄂綜治辦文件,要求各地政法委督促公,、檢,、法統(tǒng)一執(zhí)法思想,,依照治安管理處罰法,、公安部有關(guān)指導(dǎo)意見,借鑒遼寧,、山東,、浙江、海南等外地做法,,對上訪人員依法予以嚴(yán)懲,,切實形成違法必究的鮮明導(dǎo)向。附表列明應(yīng)打擊的上訪人員名單中就有陳良英,。鐘祥市維穩(wěn)小組會議紀(jì)要表明,,對陳良英刑事立案之前,楊兆勤兩次參加鐘祥市維穩(wěn)小組會議,,后又負(fù)責(zé)全案偵查,,完全可以推定本案是鐘祥市維穩(wěn)小組及政法委安排和干預(yù)的個案。為維穩(wěn)而將陳良英送進牢籠,,涉嫌對陳良英進行打擊報復(fù),。