證據(jù)是刑事訴訟的基石,，對(duì)于準(zhǔn)確定罪量刑，實(shí)現(xiàn)司法公正,，防止冤假錯(cuò)案的發(fā)生具有關(guān)鍵作用,。根據(jù)修改后刑事訴訟法的規(guī)定，最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)刑事訴訟法〉的解釋》（法釋〔2012〕21號(hào),，以下簡(jiǎn)稱刑訴法解釋）全面規(guī)定了證據(jù)的一般規(guī)定,、證據(jù)的分類審查與認(rèn)定、非法證據(jù)排除,、證據(jù)的綜合審查與運(yùn)用等內(nèi)容,，對(duì)于規(guī)范人民法院的司法行為,，夯實(shí)案件的證據(jù)基礎(chǔ),，切實(shí)提高案件質(zhì)量具有重要意義,。

1. 程序法定原則

【釋義】

刑事訴訟法是一部程序法,，程序合乎正義才能保障實(shí)體公正，這是刑訴立法的終極目的,。偵查人員,、檢察人員、審判人員應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守法定程序,，全面、客觀地收集,、審查,、核實(shí)和認(rèn)定證據(jù),。

【法條】

刑事訴訟法第54條 收集書證不符合法定程序,，可能嚴(yán)重影響司法公正的，應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)正或者作出合理解釋；不能補(bǔ)正或者作出合理解釋的對(duì)該證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除。

【例子】

筆者親辦的一件妨害公務(wù)案件,，該案涉及公安機(jī)關(guān)在一刑事案件二審期間是否可以自行補(bǔ)充偵查的問(wèn)題，依此判斷公安機(jī)關(guān)是否依法執(zhí)行公務(wù)的關(guān)鍵問(wèn)題,，筆者認(rèn)為,，公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查權(quán)的行使需要法律明確授權(quán),，無(wú)授權(quán)則無(wú)補(bǔ)充偵查權(quán)力,，公安機(jī)關(guān)在沒有得到公訴機(jī)關(guān)和二審法院明確的指示授權(quán)下,，無(wú)權(quán)再對(duì)某案進(jìn)行補(bǔ)充偵查,，否則其以補(bǔ)充偵查為由進(jìn)行的調(diào)查取證就是違法的,，而在調(diào)查取證過(guò)程中,，行為人就不會(huì)存在妨害正在以依法執(zhí)行公務(wù)的警察辦案,，最終法院采納,，判無(wú)罪,。

2.意見證據(jù)規(guī)則

【釋義】

意見證據(jù)是指，證人對(duì)案件爭(zhēng)議事實(shí)的看法,、觀點(diǎn)或者推論等。意見證據(jù)規(guī)則要求證人只能陳述自己親身感受和經(jīng)歷的事實(shí),，而不得陳述對(duì)該事實(shí)的意見或者結(jié)論,。

【例外】

專家證人的意見陳述

刑訴法第197條第2款 公訴人,、當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人可以申請(qǐng)法庭通知有專門知識(shí)的人出庭,，就鑒定人作出的鑒定意見提出意見,。

【法條】

　 刑訴法司法解釋第75條第2款 “證人的猜測(cè)性、評(píng)論性,、推斷性的證言,，不得作為證據(jù)使用，但根據(jù)一般生活經(jīng)驗(yàn)判斷符合事實(shí)的除外,?！?/p>

【理論基礎(chǔ)】

意見證據(jù)規(guī)則的理論基礎(chǔ)是訴訟職能區(qū)分原理，證人職能與裁判職能的區(qū)分,，從已證事實(shí)得出結(jié)論是法庭而非證人的職責(zé),。

【例子】

一名證人陳述說(shuō)我看見嫌疑人拿著裝有冰毒的黑色袋子上車了，因?yàn)樽C人無(wú)法用眼睛看到黑色袋子裝有的東西,，不是自己親自感知的事實(shí),，而是使用了推斷的證言。

3.最佳證據(jù)規(guī)則

【釋義】

最佳證據(jù)規(guī)則,，是指對(duì)于文書以及記載有思想內(nèi)容并以此證明案件真實(shí)情況的證據(jù),，通常必須出示原件，只有當(dāng)存在可信以為真的理由的情況下,，才可以作為例外不出示原件,。

按照法學(xué)理論界的通說(shuō)，最佳證據(jù)規(guī)則適用于書證,，是指原始文字材料的效力優(yōu)于復(fù)制件,，因而是“最佳證據(jù)”。我國(guó)的最佳證據(jù)規(guī)則不限于書證,，還適用于物證和視聽資料,。

【法條】規(guī)定及例外

刑訴法司法解釋第70條 據(jù)以定案的物證應(yīng)當(dāng)是原物,。原物不便搬運(yùn)，不易保存,，依法應(yīng)當(dāng)由有關(guān)部門保管,、處理，或者依法應(yīng)當(dāng)返還的,，可以拍攝,、制作足以反映原物外形和特征的照片、錄像,、復(fù)制品

第71條 據(jù)以定案的書證應(yīng)當(dāng)是原件,。取得原件確有困難的，可以使用副本,、復(fù)制件,。

書證的副本、復(fù)制件,，經(jīng)與原件核對(duì)無(wú)誤,、經(jīng)鑒定為真實(shí)或者以其他方式確認(rèn)為真實(shí)的，可以作為定案的根據(jù),。

第93條 對(duì)電子郵件,、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄,、博客,、微博客、手機(jī)短信,、電子簽名,、域名等電子數(shù)據(jù)，應(yīng)當(dāng)著重審查以下內(nèi)容：（一）是否隨原始存儲(chǔ)介質(zhì)移送,；在原始存儲(chǔ)介質(zhì)無(wú)法封存,、不便移動(dòng)或者依法應(yīng)當(dāng)由有關(guān)部門保管、處理,、返還時(shí),，提取、復(fù)制電子數(shù)據(jù)是否由二人以上進(jìn)行,，是否足以保證電子數(shù)據(jù)的完整性,，有無(wú)提取、復(fù)制過(guò)程及原始存儲(chǔ)介質(zhì)存放地點(diǎn)的文字說(shuō)明和簽名,；

2018年《法庭調(diào)查規(guī)程》第32條 物證,、書證、視聽資料,、電子數(shù)據(jù)等證據(jù),，應(yīng)當(dāng)出示原物,、原件。取得原物,、原件確有困難的,，可以出示照片、錄像,、副本、復(fù)制件等足以反映原物,、原件外形和特征以及真實(shí)內(nèi)容的材料,，并說(shuō)明理由。

對(duì)于鑒定意見和勘驗(yàn),、檢查,、辨認(rèn)、偵查實(shí)驗(yàn)等筆錄,，應(yīng)當(dāng)出示原件,。

【排除規(guī)則】

刑訴法司法解釋第70條第2款 物證的照片、錄像,、復(fù)制品,，不能反映原物的外形和特征的，不得作為定案的根據(jù),。

第71條第2款 證有更改或者更改跡象不能作出合理解釋,，或者書證的副本、復(fù)制件不能反映原件及其內(nèi)容的,，不得作為定案的根據(jù),。

第94條 視聽資料、電子數(shù)據(jù)具有下列情形之一的,，不得作為定案的根據(jù)：

（一）經(jīng)審查無(wú)法確定真?zhèn)蔚模?/p>

（二）制作,、取得的時(shí)間、地點(diǎn),、方式等有疑問(wèn),，不能提供必要證明或者作出合理解釋的。

4.傳聞證據(jù)規(guī)則

【釋義】

傳聞證據(jù),，指陳述人在庭審?fù)庾鞒龅挠靡宰C明所主張事項(xiàng)之真實(shí)性的陳述,。一方面要求證人必須陳述自己親身經(jīng)歷的事實(shí)狀況，另一方面要求證人必須在作證時(shí)出庭,，如果知道事實(shí)情況的人以書面形式作證,，由他人代為在法庭上陳述也是不允許的。

【法條】有限的證據(jù)傳聞規(guī)則

刑訴法司法解釋第78條 證人當(dāng)庭作出的證言與其庭前證言矛盾,，證人能夠作出合理解釋,，并有相關(guān)證據(jù)印證的,，應(yīng)當(dāng)采信其庭審證言；不能作出合理解釋,，而其庭前證言有相關(guān)證據(jù)印證的,，可以采信其庭前證言。

經(jīng)人民法院通知,，證人沒有正當(dāng)理由拒絕出庭或者出庭后拒絕作證,，法庭對(duì)其證言的真實(shí)性無(wú)法確認(rèn)的，該證人證言不得作為定案的根據(jù),。

2016年兩高三部《以審判為中心的刑事訴訟制度改革意見》第12條 公訴人,、當(dāng)事人或者辯護(hù)人、訴訟代理人對(duì)證人證言有異議,，人民法院認(rèn)為該證人證言對(duì)案件定罪量刑有重大影響的,，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證。

2010年《辦理死刑案件證據(jù)規(guī)定》第15條 具有下列情形的證人,，人民法院應(yīng)當(dāng)通知出庭作證,；經(jīng)依法通知不出庭作證證人的書面證言經(jīng)質(zhì)證無(wú)法確認(rèn)的，不能作為定案的根據(jù)：

（一）人民檢察院,、被告人及其辯護(hù)人對(duì)證人證言有異議,，該證人證言對(duì)定罪量刑有重大影響的；

（二）人民法院認(rèn)為其他應(yīng)當(dāng)出庭作證的,。

證人在法庭上的證言與其庭前證言相互矛盾,，如果證人當(dāng)庭能夠?qū)ζ浞C作出合理解釋，并有相關(guān)證據(jù)印證的,，應(yīng)當(dāng)采信庭審證言,。

對(duì)未出庭作證證人的書面證言，應(yīng)當(dāng)聽取出庭檢察人員,、被告人及其辯護(hù)人的意見,，并結(jié)合其他證據(jù)綜合判斷。未出庭作證證人的書面證言出現(xiàn)矛盾,，不能排除矛盾且無(wú)證據(jù)印證的,，不能作為定案的根據(jù)。

【例外】

刑訴法司法解釋第206條 證人具有下列情形之一,，無(wú)法出庭作證的,，人民法院可以準(zhǔn)許其不出庭：

（一）在庭審期間身患嚴(yán)重疾病或者行動(dòng)極為不便的；

（二）居所遠(yuǎn)離開庭地點(diǎn)且交通極為不便的,；

（三）身處國(guó)外短期無(wú)法回國(guó)的,；

（四）有其他客觀原因，確實(shí)無(wú)法出庭的,。

具有前款規(guī)定情形的,，可以通過(guò)視頻等方式作證,。

5.品性和傾向性證據(jù)排除規(guī)則

【釋義】

品性證據(jù)，是指被告人,、被害人以及證人的品性證據(jù),，不僅包括良好品性，也包括不良品性證據(jù),。傾向性證據(jù)分為兩種,，一是犯罪前科，二是類似行為,。

【法條】

2008年《人民法院統(tǒng)一證據(jù)規(guī)定》第三節(jié)“品性和傾向證據(jù)的排除”第33條（品性證據(jù)不能證明行為）品性證據(jù)不得用來(lái)證明某人在具體場(chǎng)合下的行為與其品性具有一致性,；但在刑事訴訟中，如果被告人首先提出有關(guān)其良好品性或者被害人不良品性的證據(jù),，控訴方可提供用以反駁有關(guān)被告人、被害人同一品性的證據(jù),。

第34條（傾向證據(jù)不能證明品性及其行為的一貫性）有關(guān)犯罪前科或者類似行為的傾向證據(jù),，不得用以證明品性及其行為的一貫性；但在刑事訴訟中,，下列為證明犯罪預(yù)備的傾向證據(jù),，可以采納作為定案的證據(jù)：

　　（一）證明被告人所從事的其他犯罪手法,，與被告人的行為方式在特征上相同或者高度相似,；

　　（二）以類似行為證明爭(zhēng)議中的行為系明知或者并非偶然,。

2006年最高院《審理未成年人刑事案件具解釋》第11條　對(duì)未成年罪犯適用刑罰,，應(yīng)當(dāng)充分考慮是否有利于未成年罪犯的教育和矯正。

對(duì)未成年罪犯量刑應(yīng)當(dāng)依照刑法第61條的規(guī)定,，并充分考慮未成年人實(shí)施犯罪行為的動(dòng)機(jī)和目的,、犯罪時(shí)的年齡、是否初次犯罪,、犯罪后的悔罪表現(xiàn),、個(gè)人成長(zhǎng)經(jīng)歷和一貫表現(xiàn)等因素。

2010年《辦理死刑案件證據(jù)規(guī)定》第36條 在對(duì)被告人作出有罪認(rèn)定后,，人民法院認(rèn)定被告人的量刑事實(shí),，除審查法定情節(jié)外，還應(yīng)審查以下影響量刑的情節(jié)（一）案件起因……（四）被告人平時(shí)表現(xiàn)及有無(wú)悔罪態(tài)度……

6.補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)規(guī)則

【釋義】

補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)規(guī)則,，是指為了防止誤認(rèn)事實(shí)或者發(fā)生其他危險(xiǎn)性,，而在運(yùn)用某些證明力顯然薄弱的證據(jù)認(rèn)定案情時(shí)，必須有其他證據(jù)補(bǔ)強(qiáng)其證明力,，才能被法庭作為定案的根據(jù),。

一開始收集到的對(duì)證實(shí)案情有重要意義的證據(jù),，稱為主證據(jù)，而用以印證該證據(jù)真實(shí)性的其他證據(jù),，稱之為補(bǔ)強(qiáng)證據(jù),。

【法條】

刑訴法第55條 對(duì)一切案件的判處都要重證據(jù)，重調(diào)查研究,，不輕信口供,。只有被告人供述，沒有其他證據(jù)的,，不能認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰;沒有被告人供述,，證據(jù)確實(shí)、充分的,，可以認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰,。

證據(jù)確實(shí)、充分,，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

(一)定罪量刑的事實(shí)都有證據(jù)證明;

(二)據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證屬實(shí);

(三)綜合全案證據(jù),，對(duì)所認(rèn)定事實(shí)已排除合理懷疑。

7.證據(jù)印證規(guī)則

【釋義】

證據(jù)印證規(guī)則是兩個(gè)以上證據(jù)在所包含的事實(shí)信息方面發(fā)生了完全重合或者部分交叉,，使得一個(gè)證據(jù)的真實(shí)性得到其他證據(jù)的驗(yàn)證,。這種印證既可以發(fā)生在兩個(gè)證據(jù)相互之間的驗(yàn)證上，也可以發(fā)生在若干個(gè)證據(jù)對(duì)某一證據(jù)的佐證方面,。

8.孤證不能定案規(guī)則

【釋義】

孤證不能定案規(guī)則,，是指每一個(gè)證據(jù)的證明力的有無(wú)或者大小，都不能依靠該證據(jù)本身得到證明,，而必須通過(guò)該證據(jù)與其他證據(jù)之間能否互相印證以及證據(jù)在全案證據(jù)體系中的地位等問(wèn)題進(jìn)行全面的衡量,，才能做出合理的判斷。

換言之,，對(duì)犯罪事實(shí)的認(rèn)定,，不能僅憑借孤立存在的證據(jù)來(lái)判斷，而必須借助于兩個(gè)以上具有獨(dú)立信息源的證據(jù),，使得這些證據(jù)包含的事實(shí)信息環(huán)環(huán)相扣,，共同指向同一犯罪事實(shí)，從而形成較為完整的證明體系或者證據(jù)鏈,。孤證不能定案主要針對(duì)的還是被告人的口供,。

【法條】

刑訴法第55條 對(duì)一切案件的判處都要重證據(jù)，重調(diào)查研究,，不輕信口供,。只有被告人供述，沒有其他證據(jù)的，不能認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰;沒有被告人供述,，證據(jù)確實(shí),、充分的，可以認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰,。

【例子】

一個(gè)強(qiáng)奸案件,，只有被害人的陳述，被告人口供不承認(rèn)強(qiáng)迫與被害人發(fā)生關(guān)系,，沒有物證,，沒有證人證言，沒有視頻監(jiān)控,，也就是全案只有被害人陳述一個(gè)證據(jù)證實(shí)被告人強(qiáng)奸自己,，這種情況不能定案。

9.非法證據(jù)排除規(guī)則

【釋義】

非法證據(jù)排除規(guī)則,，是指將通過(guò)違反法定程序,，并且侵犯憲法權(quán)利或者重要訴訟權(quán)利的方法取得的證據(jù)，依法排除的規(guī)則,。

【種類】

其一,，強(qiáng)制性排除。即采用刑訊逼供,、暴力、威脅方法取得的非法言詞證據(jù)依法必須排除,，即使它是真實(shí)的,、可靠的，也不能作為定案根據(jù),，沒有任何的自由裁量余地,；其二，自由裁量的排除,。即物證,、書證的取得違反法定程序、影響公正審判的,，可以被排除,；其三，可補(bǔ)正的救濟(jì),。即一些技術(shù)性的違法,，可以責(zé)令偵查人員去補(bǔ)正。

【范圍】

1.通過(guò)刑訊逼供和以威脅,、引誘,、欺騙以及其他非法方法收集的證據(jù)；

2.采取毆打、違法使用戒具等暴力方法或者變相肉刑的惡劣手段收集的口供,；

3.采用以暴力或者嚴(yán)重?fù)p害本人及其近親屬合法權(quán)益等進(jìn)行威脅的方法,，收集的口供；

4.采用非法拘禁等非法限制人身自由的方法收集的口供,；

5.重復(fù)性供述排除規(guī)則,；

6.非法取得證人證言、被害人陳述的排除規(guī)則,；

7.非法實(shí)物排除規(guī)則,。

【法條】

2010年《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》

2012年《刑事訴訟法》

2017年《辦理刑事案件嚴(yán)格排除非法證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》

10.瑕疵證據(jù)排除規(guī)則

【釋義】

瑕疵證據(jù)，是指證據(jù)的形式要件不完備或者存在瑕疵,，并不屬于非法證據(jù),，此類證據(jù)瑕疵沒有在實(shí)質(zhì)上影響到證據(jù)的真實(shí)性，經(jīng)過(guò)補(bǔ)正或者作出合理解釋后,，可以作為定案的根據(jù),。

【法條】

刑訴法司法解釋第77條 證人證言的收集程序、方式有下列瑕疵,，經(jīng)補(bǔ)正或者作出合理解釋的,，可以采用；不能補(bǔ)正或者作出合理解釋的,，不得作為定案的根據(jù)：

（一）詢問(wèn)筆錄沒有填寫詢問(wèn)人,、記錄人、法定代理人姓名以及詢問(wèn)的起止時(shí)間,、地點(diǎn)的,；

（二）詢問(wèn)地點(diǎn)不符合規(guī)定的；

（三）詢問(wèn)筆錄沒有記錄告知證人有關(guān)作證的權(quán)利義務(wù)和法律責(zé)任的,；

（四）詢問(wèn)筆錄反映出在同一時(shí)段,，同一詢問(wèn)人員詢問(wèn)不同證人的。

第82條 訊問(wèn)筆錄有下列瑕疵,，經(jīng)補(bǔ)正或者作出合理解釋的,，可以采用；不能補(bǔ)正或者作出合理解釋的,，不得作為定案的根據(jù)：

（一）訊問(wèn)筆錄填寫的訊問(wèn)時(shí)間,、訊問(wèn)人、記錄人,、法定代理人等有誤或者存在矛盾的,；

（二）訊問(wèn)人沒有簽名的；

（三）首次訊問(wèn)筆錄沒有記錄告知被訊問(wèn)人相關(guān)權(quán)利和法律規(guī)定的,。

2018年《法庭調(diào)查規(guī)程》第47條　收集證據(jù)的程序,、方式不符合法律規(guī)定，嚴(yán)重影響證據(jù)真實(shí)性的，人民法院應(yīng)當(dāng)建議人民檢察院予以補(bǔ)正或者作出合理解釋,；不能補(bǔ)正或者作出合理解釋的,，有關(guān)證據(jù)不得作為定案的根據(jù)。

……

11.真實(shí)性存疑排除規(guī)則

【釋義】

證據(jù)排除規(guī)則是一個(gè)系統(tǒng)體系,，其中包括了真實(shí)性存疑排除規(guī)則,。該規(guī)則屬于證據(jù)資格范疇，只有當(dāng)法律或者規(guī)范性文件明確規(guī)定,，某些真實(shí)性存疑的證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除時(shí),，才能排除有關(guān)證據(jù)。

【法條】

《辦理死刑案件證據(jù)規(guī)定》第9條 經(jīng)勘驗(yàn),、檢查,、搜查提取、扣押的物證,、書證,，未附有勘驗(yàn)、檢查筆錄,，搜查筆錄,，提取筆錄，扣押清單,，不能證明物證,、書證來(lái)源的，不能作為定案的根據(jù),。

此處的“不能作為定案的根據(jù)”實(shí)際上值得是不具有證據(jù)資格,，不能作為證據(jù)使用，法官基于該規(guī)定,，可以否定此類真實(shí)性存疑的物證、書證的證據(jù)資格,。