浙江杜律師2020/03/23

婚內(nèi)強(qiáng)奸這一現(xiàn)象在我們生活中并不少見，但是也是常常被大眾所忽略,，大眾普遍認(rèn)為夫妻之間不存在強(qiáng)奸這一說法,，法理上對(duì)婚內(nèi)強(qiáng)奸如何處理也一直存在著爭(zhēng)議。但是杜律師認(rèn)為隨著我國(guó)離婚率逐年增高,，以及女性地位的提高,，婚內(nèi)強(qiáng)奸這一現(xiàn)象勢(shì)必會(huì)產(chǎn)生更大的社會(huì)問題，因此法律上如何處理應(yīng)當(dāng)予以明確,。

案例分享：

張三和李紅于2012年10月結(jié)婚,，婚后兩人因?yàn)楝嵤陆?jīng)常吵架，李紅于2013年1月27日回娘家居住,，并向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ禾岢鲭x婚訴訟,。同年3月8日，張三到李紅家要求她退還彩禮，并想和她發(fā)生性關(guān)系,，李紅不同意,，雙方發(fā)生扭打。最終,，張三強(qiáng)行與李紅發(fā)生性關(guān)系,，而且因動(dòng)作過猛，還導(dǎo)致她抽搐昏迷,。

爭(zhēng)議
對(duì)于張三的行為是不是構(gòu)成強(qiáng)奸罪,，存在著兩種不同的觀點(diǎn)。

第一種認(rèn)為：張三的行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪,。強(qiáng)奸罪是指違背婦女意志,，使用暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)行與婦女發(fā)生性交或者奸淫不滿14周歲婦女的行為,，并沒有排除丈夫不可以作為強(qiáng)奸妻子的主體,。本案中，張三違背李紅的意思,，采用暴力,、強(qiáng)迫的手段與她發(fā)生關(guān)系，符合刑法中強(qiáng)奸罪的定性,，因此構(gòu)成強(qiáng)奸罪,。

第二種認(rèn)為：張三的行為不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。因?yàn)閺埲窃诨橐鲫P(guān)系存續(xù)期間（結(jié)婚期間）強(qiáng)迫和李紅發(fā)生性關(guān)系,，雙方擁有合法的結(jié)婚手續(xù),，夫妻之間本來(lái)就應(yīng)當(dāng)有性行為的義務(wù)，因此張三不構(gòu)成強(qiáng)奸罪,。

浙江杜律師觀點(diǎn)：

浙江杜律師認(rèn)為,，兩種觀點(diǎn)都有相對(duì)的合理性，但是對(duì)待婚內(nèi)強(qiáng)奸不能非此即彼,，應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同的情況。

一,、首先,，正常的婚姻過程中，婚內(nèi)強(qiáng)奸不應(yīng)屬于犯罪,，應(yīng)屬于家庭暴力的一種,。

夫妻雙方結(jié)婚領(lǐng)結(jié)婚證的那一刻，就代表了一種允諾,，包括雙方對(duì)夫妻性生活的允諾,。杜律師認(rèn)為，這種允諾是一種長(zhǎng)期的允諾，只要雙方還在正常的婚姻狀態(tài)中,，這種允諾就不因其他因素介入而失效,。夫妻暫時(shí)性的吵架、冷戰(zhàn)等情況的時(shí)候,，老婆拒絕和老公性生活,，老公采用強(qiáng)迫等手段與老婆發(fā)生性行為屬于家庭暴力，不應(yīng)構(gòu)成強(qiáng)奸罪,。

二,、如果粗暴的把婚內(nèi)強(qiáng)奸列入刑法來(lái)處罰，也是和現(xiàn)行我國(guó)的法律理論相違背的,。

假設(shè),，當(dāng)一個(gè)女性朋友喝酒喝多了，你趁她醉酒的時(shí)候和她發(fā)生性關(guān)系,，屬不屬于強(qiáng)奸,？這是顯然是構(gòu)成強(qiáng)奸罪。但是當(dāng)你老婆喝酒喝多了,，你趁她醉酒的時(shí)候和她發(fā)生性關(guān)系,，夠不構(gòu)成強(qiáng)奸？如果構(gòu)成強(qiáng)奸,，那么以后你老婆可以通過這種方式輕松把你送進(jìn)監(jiān)獄,，這顯然是荒謬的。

再假設(shè),，如果你和一個(gè)精神病人（無(wú)民事行為能力人）發(fā)生性行為,，屬不屬于強(qiáng)奸？這是也是顯然是構(gòu)成強(qiáng)奸罪,。假如你表弟娶了個(gè)媳婦,，他這個(gè)媳婦是個(gè)智障（精神病患者），那么如果婚內(nèi)強(qiáng)奸構(gòu)成犯罪的話,，那么你表弟可能結(jié)婚后每天晚上都在犯強(qiáng)奸罪了,，這顯然也是不合理的。

三,、那么,，婚內(nèi)強(qiáng)奸是不是一概都不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為強(qiáng)奸呢？

浙江杜律師認(rèn)為,，雖然夫妻領(lǐng)結(jié)婚證代表一種長(zhǎng)期的允諾（包括性生活的允諾）,，但是這個(gè)允諾也是可以撤銷的。如果允諾撤銷,，則丈夫婚內(nèi)強(qiáng)奸可以構(gòu)成強(qiáng)奸罪,。

四、那么什么情況視為允諾的撤銷？

杜律師認(rèn)為如果夫妻因感情不和確實(shí)無(wú)法繼續(xù)夫妻生活的,，那么這個(gè)允諾也是可以有條件撤銷的,。

如果將結(jié)婚證視為法律上對(duì)夫妻性生活的允諾，那么可以將妻子一方到法院起訴離婚,，或者夫妻雙方向民政部門提出離婚申請(qǐng)的行為,，視為法律上妻子撤銷夫妻性生活的允諾。在離婚訴訟期間,，以及在雙方提出離婚申請(qǐng)還未頒布離婚證的情況下,，如果老公采用暴力、脅迫等手段強(qiáng)奸老婆的,，則應(yīng)當(dāng)構(gòu)成強(qiáng)奸罪,。（民法典、婚姻冷靜期）

五,、那么,，在夫妻處于分居期間尚未訴訟離婚時(shí)，遇到婚內(nèi)強(qiáng)奸應(yīng)不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪,？

杜律師認(rèn)為這種情況不宜認(rèn)定為強(qiáng)奸罪,。夫妻分居不屬于法律上的撤銷允諾，是夫妻雙方對(duì)自己婚姻生活的一種處分權(quán),，因此不宜采用刑法去約束雙方私下的意思自治,。

分析婚內(nèi)強(qiáng)奸應(yīng)當(dāng)充分考慮女性的性自主權(quán)和夫妻的性允諾兩者的平衡。如果過分追求女性的性自主權(quán),，勢(shì)必讓結(jié)婚失去實(shí)際的意義,；如果不認(rèn)為婚內(nèi)強(qiáng)奸構(gòu)成犯罪，那么則會(huì)嚴(yán)重?fù)p害女性的利益,。尤其是在離婚率越來(lái)越高的情況下,，婚內(nèi)強(qiáng)奸的現(xiàn)實(shí)問題會(huì)越來(lái)越突出。如果沒有不能正確的處理兩者的矛盾,，勢(shì)必會(huì)導(dǎo)致很多問題的出現(xiàn),。

此外，事實(shí)婚姻,、非法同居中婚內(nèi)強(qiáng)奸如何認(rèn)定也值得大家探討,，本文就不再深入分析。