近日,，實(shí)際控股宏勝飲料集團(tuán)的宗慶后之女宗馥莉借殼成功。眾所周知,，娃哈哈掌門人宗慶后對資本市場一直“不感冒”，他曾表示娃哈哈不差錢,，沒有通過上市融資的需要,。但此次借殼中國糖果的舉動(dòng)被解讀為“宗馥莉借力于資本市場給娃哈哈帶來新的增長機(jī)會和可能性”。但娃哈哈集團(tuán)否認(rèn),，表示“這是宗馥莉的個(gè)人行為”。不管娃哈哈最終是否會選擇借殼上市,，馥莉借殼成功的行為無疑給娃哈哈的發(fā)展方向帶來了新的可能性,。那么,，企業(yè)借殼上市的流程如何,？又存在哪些法律風(fēng)險(xiǎn)呢,？

宗馥莉5億元入主中國糖果 娃哈哈回應(yīng)：系個(gè)人行為

實(shí)際控股宏勝飲料集團(tuán)的宗慶后之女宗馥莉借殼成功,。中國糖果最新的收購公告顯示,，宗馥莉用其實(shí)際控制的恒楓資本（宏勝飲料母公司），以現(xiàn)價(jià)30%的折價(jià),，即每股0.3565港元,，預(yù)計(jì)花費(fèi)5.73億港元（約合5.07億元人民幣）買下中國糖果。在要約收購中,，中國糖果的兩位主要股東已經(jīng)在5月10日做出不可撤回承諾,，這意味著,，宗馥莉基本確定入主中國糖果,，借殼成功。

事實(shí)上,，娃哈哈掌門人宗慶后對資本市場一直“不感冒”,，他曾表示娃哈哈不差錢,，沒有通過上市融資的需要,。但此次借殼中國糖果的舉動(dòng)被解讀為“宗馥莉借力于資本市場給娃哈哈帶來新的增長機(jī)會和可能性”。

國內(nèi)消費(fèi)升級的背景下,，作為國內(nèi)老牌食品飲料生產(chǎn)企業(yè),，娃哈哈近年來業(yè)績中規(guī)中矩,。2010年,，娃哈哈集團(tuán)董事長宗慶后曾表示,，“再造一個(gè)娃哈哈”,，爭取三年內(nèi)實(shí)現(xiàn)年銷售收入1000億元,，但是如今的娃哈哈卻似乎與這一目標(biāo)相行漸遠(yuǎn)。此前全國工商聯(lián)發(fā)布的《2016中國民營企業(yè)500強(qiáng)發(fā)布報(bào)告》顯示,，2015年娃哈哈營業(yè)收入494億元,，排名民營企業(yè)500強(qiáng)中的第70位,，相較于2014年收入暴跌226億元,。業(yè)內(nèi)人士分析認(rèn)為，娃哈哈產(chǎn)品結(jié)構(gòu)以及內(nèi)部管理的“老齡化”,，是該公司業(yè)績下滑的癥結(jié)所在,。

分析人士指出,，娃哈哈集團(tuán)近年業(yè)績增長步伐放緩,，登陸資本市場并對接國際市場是更明智的選擇，堅(jiān)守不上市,，如何破局“老齡化”的產(chǎn)品結(jié)構(gòu),，進(jìn)一步拓展商業(yè)版圖將是首要難題,。娃哈哈這家中國飲料市場的巨無霸，未來或?qū)⒆⑷胫袊枪?。但該說法被娃哈哈集團(tuán)否認(rèn),，表示“這是宗馥莉的個(gè)人行為”,。（中國經(jīng)濟(jì)網(wǎng)）

借殼上市的流程

娃哈哈集團(tuán)近年業(yè)績增長步伐放緩,，登陸資本市場并對接國際市場是更明智的選擇,，但堅(jiān)守不上市，又該如何破局“老齡化”的產(chǎn)品結(jié)構(gòu),，進(jìn)一步拓展商業(yè)版圖呢,？借殼上市說不定可以帶來改變，總體上看,，企業(yè)借殼上市主要有以下四方面流程：

第一,、準(zhǔn)備階段

借殼上市的第一階段是準(zhǔn)備階段，在這一階段,，需要選定殼對象,，對其進(jìn)行資料收集與調(diào)查，起草相關(guān)協(xié)議：

1,、擬定收購的上市公司（殼公司）標(biāo)準(zhǔn),，初選殼對象。聘請財(cái)務(wù)顧問等中介機(jī)構(gòu),，指導(dǎo)股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方經(jīng)洽談就殼公司股權(quán)收購,、資產(chǎn)置換及職工安置方案達(dá)成原則性意向并簽署保密協(xié)議。

2,、對殼公司及收購人的盡職調(diào)查,；收購方、殼公司完成財(cái)務(wù)報(bào)告審計(jì),；并完成對收購方擬置入資產(chǎn),、上市公司擬置出資產(chǎn)的評估；最終確定收購及資產(chǎn)置換最終方案,。

3,、起草《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》與《資產(chǎn)置換協(xié)議》；收購方董事會,、股東會審議通過收購及資產(chǎn)置換方案決議,；出讓方董事會、股東會審議通過出讓股份決議,；出讓方向結(jié)算公司提出擬轉(zhuǎn)讓股份查詢及臨時(shí)保管申請,。

第二、協(xié)議簽訂及報(bào)批階段

在協(xié)議簽訂與報(bào)批階段需要在規(guī)定的期間內(nèi)簽訂相關(guān)協(xié)議,，并向有關(guān)部門提交相關(guān)申請文件：

1,、收購方與出讓方簽訂《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》、收購方與上市公司簽訂《資產(chǎn)置換協(xié)議》,；接著,，收購方簽署《收購報(bào)告書》并于兩個(gè)工作日內(nèi)，報(bào)送證券主管部門并摘要公告。

2,、出讓方簽署《權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書》并于三個(gè)工作日內(nèi)公告,；殼公司刊登關(guān)于收購的提示性公告并通知召開就本次收購的臨時(shí)董事會；收購方簽署并報(bào)送證監(jiān)會《豁免要約收購申請報(bào)告》（同時(shí)準(zhǔn)備《要約收購報(bào)告書》備用并做好融資安排,，如不獲豁免,，則履行要約收購義務(wù)）。

3,、出讓方向各上級國資主管部門報(bào)送國有股轉(zhuǎn)讓申請文件,；殼公司召開董事會并簽署《董事會報(bào)告書》，并在指定證券報(bào)紙刊登,；殼公司簽署《重大資產(chǎn)置換報(bào)告書（草案）及摘要,，并報(bào)送證監(jiān)會，向交易所申請停牌至發(fā)審委出具審核意見,。

第三,、收購及重組實(shí)施階段

在實(shí)施期間，需要注意的是,，收購與重組事項(xiàng)在合規(guī)的情況下完成調(diào)整,，最終刊登完成資產(chǎn)置換、股權(quán)過戶公告：

1,、證監(jiān)會審核通過重大資產(chǎn)重組方案,，在指定證券報(bào)紙全文刊登《重大資產(chǎn)置換報(bào)告書》，有關(guān)補(bǔ)充披露或修改的內(nèi)容應(yīng)做出特別提示（審核期約為報(bào)送文件后三個(gè)月內(nèi)）,。接著,，證監(jiān)會對《收購報(bào)告書》審核無異議，在指定證券報(bào)紙刊登全文（審核期約為上述批文后一個(gè)月內(nèi)）,。

2,、國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得國資委批準(zhǔn)（審核期約為報(bào)送文件后三到六個(gè)月內(nèi)）；接下來,，證監(jiān)會同意豁免要約收購（或國資委批文后）,；以及轉(zhuǎn)讓雙方向交易所申請股份轉(zhuǎn)讓確認(rèn)；實(shí)施重大資產(chǎn)置換與辦理股權(quán)過戶,；最終,，刊登完成資產(chǎn)置換、股權(quán)過戶公告,。

第四,、收購后整理階段

首先，召開殼公司董事會,、監(jiān)事會,、股東大會,、改組董事會、監(jiān)事會,、高管人員,；其次，按照《關(guān)于擬發(fā)行上市企業(yè)改制情況調(diào)查的通知》,，向殼公司所在地證監(jiān)局報(bào)送規(guī)范運(yùn)作情況報(bào)告,；再次，聘請具有主承銷商資格的證券公司進(jìn)行輔導(dǎo),，并通過殼公司所在地證監(jiān)局檢查驗(yàn)收；最后,，申請發(fā)行新股或證券,。

借殼上市的法律風(fēng)險(xiǎn)

借殼上市作為我國證券市場中的熱門話題， 對于上市公司盤資產(chǎn)存量,， 改善資產(chǎn)質(zhì)量,， 提高資源配置效率等方面有積極的意義。但不可忽視的是,，借殼上市存在以下幾方面風(fēng)險(xiǎn),，需要引起高度的關(guān)注：

第一、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)

業(yè)內(nèi)普遍認(rèn)為,，在當(dāng)前的發(fā)行制度即審核制下,，由于上市機(jī)會的稀缺性，使得殼公司往往很值錢,。同時(shí),，在具體操作中不僅需要支付各種費(fèi)用，在惡性的股價(jià)大戰(zhàn)中更要消耗巨額資金,。而且,，在成功上市之后，新股東將分享公司未發(fā)行新股前的累積盈余,，會降低普通股的每股凈受益,，從而可能引發(fā)股價(jià)下跌和股東收益減少。此外,，企業(yè)還將面臨使自己發(fā)行的股票增值保值,，維護(hù)股民的利益的艱巨挑戰(zhàn)。

第二,、資產(chǎn)整合風(fēng)險(xiǎn)

成功的借殼上市只是借殼企業(yè)走向成功的第一步,，成功的企業(yè)重組，使殼企業(yè)實(shí)現(xiàn)價(jià)值的突變與上升才是借殼上市的終極目標(biāo),。交易雙方原為兩家不同的企業(yè),，技術(shù),、風(fēng)格以及理念等方面必然存在很多的不同，如果忽視了并購之后的繼續(xù)整合,，忽視了企業(yè)文化的再融合,，忽視管理的協(xié)調(diào)等方面，“殼”公司經(jīng)營狀況不會產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性的改觀,，這樣的借殼上市不僅不能為借殼公司帶來任何收益,，反而是花錢買了個(gè)包袱，如果處理不當(dāng)?shù)脑?，還有可能拖垮企業(yè),，最后沒有實(shí)現(xiàn)再融資。

第三,、內(nèi)幕交易風(fēng)險(xiǎn)

績差股接連被借殼后,，往往會伴隨股價(jià)的短期暴漲。要知道,，借殼上市一直是A股市場內(nèi)幕交易,、股價(jià)操縱的“重災(zāi)區(qū)”。內(nèi)幕交易調(diào)查難和取證難是公認(rèn)難題,，由于其本身存在較強(qiáng)的隱蔽性,，致使交易線索很難被發(fā)現(xiàn)。此外,，催生殼泡沫,、借殼上市熱的根源還是在于A股退市難，從而誕生了很多所謂“殼公司”,，而買殼賣殼的巨大需求又進(jìn)一步削弱了退市制度,，致使該淘汰的公司沒有被淘汰，對資本市場正常的價(jià)格體系和資源配置功能造成沖擊,。

第四,、審核上市風(fēng)險(xiǎn)

借殼上市一個(gè)重要優(yōu)勢在于審核較IPO更為容易，但目前兩者已逐漸趨同,。中國證監(jiān)會2012年修改《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（以下簡稱“《重組辦法》”）,，明確了借殼上市的概念及審核要求，2014年進(jìn)一步修改《重組辦法》,，對借殼上市的審核要求等同于IPO,，意味著借殼上市相比之前審核更加嚴(yán)格，且創(chuàng)業(yè)板不得借殼上市,。

隨著借殼上市審核愈發(fā)嚴(yán)格,，其較IPO審核容易，更快上市的優(yōu)勢已逐漸喪失,，且借殼上市本身也存在極大的風(fēng)險(xiǎn),。近期監(jiān)管層頻頻喊話嚴(yán)控“炒殼”,，借殼上市前景堪憂。目前,，證監(jiān)會對借殼上市執(zhí)行與IPO“等同”的要求,，禁止創(chuàng)業(yè)板上市公司借殼上市。一方面政策導(dǎo)向出現(xiàn)變化,，另一方面殼資源價(jià)格虛高不下,，借殼上市的難度將逐漸增長，,。所以,，未來借殼上市的風(fēng)險(xiǎn)也會逐步加大，審查程序會更加規(guī)范與嚴(yán)格,。