依據(jù)我國(guó)《公司法》的相關(guān)規(guī)定,，實(shí)際控制人雖然不一定是公司的股東,，但是通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排,，能夠?qū)嶋H支配該公司,，即實(shí)際控制人就是實(shí)際控制上市公司的自然人、法人或其他組織,；關(guān)于實(shí)際控制人的規(guī)定,，我國(guó)的法律并沒有詳細(xì)的規(guī)定，主要規(guī)定于在《上市公司收購管理辦法》以及《股票上市規(guī)則》等文件中,。

40家上市公司實(shí)控人變更"先易主后重組"巧避借殼新規(guī)

今年以來至9月19日,，A股市場(chǎng)總計(jì)有40家上市公司實(shí)際控制人發(fā)生變更。這些上市公司實(shí)際控制人發(fā)生變更,，或是因?yàn)檫M(jìn)行了重大資產(chǎn)重組,，或是因?yàn)閷?shí)際控制人解除一致行動(dòng)協(xié)議,，或是因?yàn)樵瓕?shí)際控制人協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán)。其中,，今年以來,，上市公司控股股東轉(zhuǎn)讓全部股權(quán)、部分股權(quán)以引入新主的方式引起了市場(chǎng)的關(guān)注,。

分析人士表示,，上市公司更換實(shí)際控制人對(duì)公司未來發(fā)展影響巨大。新晉大股東獲得公司實(shí)際控制權(quán)后,，其進(jìn)行資本運(yùn)作的可能性增大,，或是注入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，或是定增收購其他資產(chǎn),，都在一定程度上有望提升公司盈利能力與估值水平,。

上市公司控股股東發(fā)生變化，與公司業(yè)績(jī)也有密切的聯(lián)系,。據(jù)同花順數(shù)據(jù),，上述40家上市公司中，有6家ST公司,。此外,，23家上市公司今年上半年實(shí)現(xiàn)歸屬于母公司股東所有者的凈利潤(rùn)不足1000萬元；15家上市公司2015年實(shí)現(xiàn)歸屬于母公司股東所有者的凈利潤(rùn)不足1000萬元,。

從上市公司所屬板塊來看,，有14家滬市主板上市公司，10家深市主板上市公司,，8家中小板上市公司,，8家創(chuàng)業(yè)板上市公司。據(jù)記者了解,，上市公司實(shí)際控制人發(fā)生變更的原因很多,，而今年以來控股股東通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán)以實(shí)現(xiàn)易主的上市公司數(shù)量逐漸增多。

對(duì)此,，香頌資本執(zhí)行董事沈萌向《證券日?qǐng)?bào)》記者表示,，上市公司控股股東直接轉(zhuǎn)讓控股權(quán)，此前一個(gè)時(shí)期就是借殼的重要過程,。在上一輪瘋牛行情時(shí),，每一個(gè)借殼都會(huì)引發(fā)連續(xù)漲停，原大股東選擇保留股權(quán)不轉(zhuǎn)讓,，收益更高,。但在借殼最嚴(yán)規(guī)則出臺(tái)落地后，這種收益的成本大幅提高,，因此大股東就又重新回到賣控股權(quán)的模式上,。

“大股東轉(zhuǎn)讓控股權(quán)之后,，新股東再進(jìn)行重組就和原股東沒關(guān)系了，這也規(guī)避了實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的借殼認(rèn)定紅線,?！鄙蛎日J(rèn)為。值得一提的是,，上市公司控股股東轉(zhuǎn)讓控股權(quán)引入“新主”受到了市場(chǎng)的追捧,。不過，沈萌也表示,，上市公司控股股東協(xié)議轉(zhuǎn)讓控股權(quán)也存在一定的風(fēng)險(xiǎn),，即一旦后續(xù)重組不成，雙方退出的成本和復(fù)雜度更高,。（證券日?qǐng)?bào)）

如何認(rèn)定上市公司的實(shí)際控制人

在社會(huì)生活中,，投資者往往很容易從上市公司的年報(bào)中獲知某一上市公司的控股股東是誰，但是,，上市公司的實(shí)際控制人在某些情況下則很難辨別,。實(shí)際控制人可以是控股股東，以及除此之外的其他自然人,、法人或其他組織,。隨著我國(guó)的法制建設(shè)不斷的完善，對(duì)于上市公司的實(shí)際控制人的規(guī)定也越來越明確,，而關(guān)于如何認(rèn)定實(shí)際控制人主要涉及到以下幾項(xiàng)內(nèi)容,。

首先，中國(guó)證監(jiān)會(huì)頒布的《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定中,，對(duì)于上市公司的控制權(quán)做出了界定,，即符合下列條件的則擁有上市公司控制權(quán)：投資者為上市公司持股50%以上的控股股東；投資者可以實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%,； 投資者通過實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任,；投資者依其可實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響。

其次,，當(dāng)公司的經(jīng)營(yíng)管理過程中，如果沒有超過百分之五十的控股股東時(shí),，如何認(rèn)定兩個(gè)持股比例相近的股東誰是實(shí)際控制人的問題,，這就需要從公司歷往股東會(huì)、董事會(huì)組成,、決議表決情況以及公司重大問題決策過程去考證,，誰持續(xù)性主導(dǎo)公司重大事項(xiàng)決策的，誰就是實(shí)際控制人,。雖然我國(guó)的法律法規(guī)列示了一些屬于實(shí)際控制人的具體情形,，但實(shí)際控制人的情況通過列舉是不能窮盡的,，所以證監(jiān)會(huì)除了列舉具體形式外還經(jīng)常規(guī)定中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形。

第三,，我國(guó)頒布的《〈首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法〉第十二條“實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號(hào)》中對(duì)于實(shí)際控制人還做出了相應(yīng)的解釋說明,，公司控制權(quán)是能夠?qū)蓶|大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠?qū)嶋H支配公司行為的權(quán)力，其淵源是對(duì)公司的直接或者間接的股權(quán)投資關(guān)系,。因此,，認(rèn)定公司控制權(quán)的歸屬，既需要審查相應(yīng)的股權(quán)投資關(guān)系,，也需要根據(jù)個(gè)案的實(shí)際情況,，綜合對(duì)發(fā)行人股東大會(huì)、董事會(huì)決議的實(shí)質(zhì)影響,、對(duì)董事和高級(jí)管理人員的提名及任免所起的作用等因素進(jìn)行分析判斷,。

第四，如果公司在經(jīng)營(yíng)過程中發(fā)生多人共同擁有公司控制權(quán)的情況時(shí),，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：每人都必須直接持有公司股份或者間接支配公司股份的表決權(quán),；發(fā)行人公司治理結(jié)構(gòu)健全、運(yùn)行良好,，多人共同擁有公司控制權(quán)的情況不影響發(fā)行人的規(guī)范運(yùn)作,；多人共同擁有公司控制權(quán)的情況，一般應(yīng)當(dāng)通過公司章程,、協(xié)議或者其他安排予以明確,，有關(guān)章程、協(xié)議及安排必須合法有效,、權(quán)利義務(wù)清晰,、責(zé)任明確，該情況在最近3年內(nèi)且在首發(fā)后的可預(yù)期期限內(nèi)是穩(wěn)定,、有效存在的,，共同擁有公司控制權(quán)的多人沒有出現(xiàn)重大變更；發(fā)行審核部門根據(jù)發(fā)行人的具體情況認(rèn)為發(fā)行人應(yīng)該符合的其他條件,。

實(shí)際控制人在公司的發(fā)展過程中擁有著絕對(duì)的權(quán)力,，對(duì)公司的發(fā)展將產(chǎn)生重要的影響 ，不弄清楚上市公司的實(shí)際控制人是誰,，就無法對(duì)其關(guān)聯(lián)交易是否公允及是否會(huì)對(duì)公司和其他股東利益造成影響做出正確的判斷,，從而可能使投資人蒙受不必要的損失。我國(guó)的相關(guān)法律要求上市公司在其控股股東或?qū)嶋H控制人發(fā)生變化時(shí),，必須披露控股股東或?qū)嶋H控制人的詳細(xì)資料,。