豁免要約收購,，是指收購人在實(shí)施可觸發(fā)法定要約收購的增持行為時(shí)，依法免除發(fā)出收購要約義務(wù),。在我國受理和批準(zhǔn)豁免收購要約請求的機(jī)構(gòu)是證券監(jiān)督管理委員會,。

中國的證券市場經(jīng)過多年的高速發(fā)展，在國民經(jīng)濟(jì)中已占有相當(dāng)重要的地位,。特別是2005下半年A股市場開展股權(quán)分置改革以來,，阻亙證券市場健康發(fā)展的股權(quán)分置問題逐漸得到解決，整個(gè)市場的流通市值將成倍增長,。隨著投資基金,、證券公司、保險(xiǎn)公司,、境外合格機(jī)構(gòu)投資者（QFII）,、民間私募基金等各類機(jī)構(gòu)投資者規(guī)模的擴(kuò)大,，以及證券市場的日益國際化，上市公司的并購活動(dòng)必將日趨活躍,。在上市公司收購中,，投資者難免會觸發(fā)上市公司要約收購條款，那么如何豁免,，將是一個(gè)十分重要的問題。

《證券法》沒有對上市公司收購的含義做出明確的定義,，只是規(guī)定：投資者可以采取要約收購,、協(xié)議收購及其他合法方式收購上市公司。但是在中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)布的《上市公司收購管理辦法》中,，對上市公司收購作了以下規(guī)定：上市公司收購,，是指收購人通過在證券交易所的股份轉(zhuǎn)讓活動(dòng)持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到一定比例、通過證券交易所股份轉(zhuǎn)讓活動(dòng)以外的其他合法途徑控制一個(gè)上市公司的股份達(dá)到一定程度,導(dǎo)致其獲得或者可能獲得對該公司的實(shí)際控制權(quán)的行為,。根據(jù)這兩條規(guī)定,，我們可以這樣理解：無論其收購方式是要約收購還是協(xié)議收購，收購場地是在證券交易所內(nèi)還是證券交易所外,，只要符合法律規(guī)定,，投資者在客觀上實(shí)施了獲得或者可能獲得對該上市公司的實(shí)際控制權(quán)的行為，就是法律意義上的上市公司收購,。為了保護(hù)上市公司中小股東的合法權(quán)益,，《證券法》、《上市公司收購管理辦法》都規(guī)定了全面要約收購條款,，投資者一旦觸發(fā)此類法定條款,，必須依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。而實(shí)踐中,，大多數(shù)投資者在實(shí)施收購控制上市公司的行為時(shí)并不想向上市公司的所有股東發(fā)出全面收購要約,，更進(jìn)一步，許多投資者并不是因?yàn)橛召徔刂粕鲜泄镜哪康亩|發(fā)全面要約收購條款,，那么要約收購豁免的研究就很有必要了,。

根據(jù)《證券法》第八十八條、第九十六條,，《上市公司收購管理辦法》第十三條,、第十四條、第二十三條,、第二十四,、第四十七條的規(guī)定，投資者在符合下列情形應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約; (1)投資者或一致行動(dòng)人持有或者共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之三十時(shí),，繼續(xù)進(jìn)行增持的;(2)投資者或一致行動(dòng)人持有或共同持有一個(gè)上市公司的股份超過該公司已發(fā)行股份的百分之三十的;(3)投資者或一致行動(dòng)人擬向同一上市公司的股東連續(xù)公開求購其所持有的該上市公司股份,，導(dǎo)致其在收購?fù)瓿珊蟪钟?、控制該上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到或者超過百分之五的。從目前實(shí)踐來看,，第1種和第2種情況比較常見,，也更有實(shí)際意義。當(dāng)然并不是符合了以上條件的行為必須發(fā)出全面要約收購,，投資者在法定條件滿足時(shí)可以申請要約收購豁免,，《證券法》把豁免權(quán)利賦予了證券監(jiān)督管理委員會，證券監(jiān)督管理委員會在《上市公司收購管理辦法》中對上市公司要約收購豁免情形作了細(xì)致規(guī)定,。

根據(jù)《上市公司收購管理辦法》第四十九條的規(guī)定,，有下列情形之一的，收購人可以向中國證監(jiān)會提出豁免申請,，中國證監(jiān)會在受理豁免申請后三個(gè)月內(nèi),，就收購人所申請的具體事項(xiàng)做出是否予以豁免的決定;獲得豁免的，收購人可以繼續(xù)增持股份或者增加控制,。

（一）上市公司股份轉(zhuǎn)讓在受同一實(shí)際控制人控制的不同主體之間進(jìn)行,，股份轉(zhuǎn)讓完成后的上市公司實(shí)際控制人未發(fā)生變化，且受讓人承諾履行發(fā)起人義務(wù)的,。這種情況雖然由于上市公司的實(shí)際控制人沒有改變,，好象不符合真正意義上的收購，但在實(shí)踐中還是很有意義的,。因?yàn)樵S多上市公司的大股東都是國有企業(yè),，雖然國家是上市公司的實(shí)際控制人，但各個(gè)國有企業(yè)實(shí)際上也是獨(dú)立的利益主體,，他們之間的股份轉(zhuǎn)讓也可以看成是收購行為,。

（二）上市公司面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難，收購人為挽救該公司而進(jìn)行收購,，且提出切實(shí)可行的重組方案的,。借殼上市的收購者通常利用本條款達(dá)到豁免要約收購義務(wù)。收購者尋覓到了陷入財(cái)務(wù)困境的符合要求的目標(biāo)上市公司后,，可以通過協(xié)議或者其他方式受讓目標(biāo)上市公司股東的股權(quán),，在觸發(fā)要約收購義務(wù)時(shí)公布資產(chǎn)重組方案，提出要約收購豁免申請,。此時(shí)收購者公布的資產(chǎn)重組方案的優(yōu)良將直接關(guān)系到能否通過要約收購豁免,，因此收購者注入或置換進(jìn)上市公司的資產(chǎn)質(zhì)量十分重要。針對目前市場上數(shù)量不少的殼公司,，本豁免條款為優(yōu)質(zhì)企業(yè)借殼上市提供了可能,。

（三）上市公司根據(jù)股東大會決議發(fā)行新股，導(dǎo)致收購人持有,、控制該公司股份比例超過百分之三十的,。上市公司發(fā)行新股,，導(dǎo)致投資者持有、控制該公司股份比例超過百分之三十的一種最典型的情況是控股股東通過上市公司實(shí)現(xiàn)整體上市,。由于歷史原因,，目前A股市場上的上市公司都規(guī)模不大，而控股股東卻往往是巨大的集團(tuán)公司,，其控制的上市公司的資產(chǎn)不過是其全部資產(chǎn)中的一小部分,。而且由于法人股不能流通，不少上市公司僅作為其控股股東的融資平臺,。如今隨著股權(quán)分置問題的解決,，A股市場即將實(shí)現(xiàn)全流通，大股東通過上市公司定向增發(fā)新股,，注入其全部資產(chǎn)實(shí)現(xiàn)整體上市的愿望越來越強(qiáng)烈。而在這過程中,，難免會觸發(fā)上市公司要約收購條款,。那么通過本條豁免條款，就可以申請免去要約收購的義務(wù),。

（四）基于法院裁決申請辦理股份轉(zhuǎn)讓手續(xù),，導(dǎo)致收購人持有、控制一個(gè)上市公司已發(fā)行股份超過百分之三十的,。用本條款申請要約收購豁免時(shí)收購者需注意引起股份轉(zhuǎn)讓的裁決的主體只能是法院,。

（五）中國證監(jiān)會為適應(yīng)證券市場發(fā)展變化和保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要而認(rèn)定的其他情形。本條是擴(kuò)展條款,，表明中國證監(jiān)會有權(quán)根據(jù)證券市場發(fā)展變化增加新的豁免情形,。2005年9月4日，中國證監(jiān)會發(fā)布了《上市公司股權(quán)分置改革管理辦法》,，其第三十六條規(guī)定：實(shí)施股權(quán)分置改革方案涉及股東減持或者增持股份,，導(dǎo)致股東持有、控制的股份總數(shù)發(fā)生變動(dòng)的,，應(yīng)當(dāng)遵守《上市公司收購管理辦法》,、《上市公司股東持股變動(dòng)信息披露管理辦法》及本辦法的規(guī)定;因?qū)嵤└母锓桨敢l(fā)要約收購義務(wù)的，經(jīng)申請可免予履行要約收購義務(wù),。這一規(guī)定,，豐富了上市公司股權(quán)分置改革方案，促進(jìn)了上市公司股權(quán)分置改革,，而許多上市公司也借此機(jī)會實(shí)現(xiàn)了原本能以實(shí)現(xiàn)的股權(quán)變動(dòng),。

《上市公司收購管理辦法》第四十九條規(guī)定的五種要約收購豁免情形必須先向中國證監(jiān)會提出申請，經(jīng)中國證監(jiān)會批準(zhǔn)后收購人才能繼續(xù)增持股份或者增加控制,。在《上市公司收購管理辦法》第五十一條中,，還規(guī)定了七種可以向中國證監(jiān)會報(bào)送豁免申請備案文件的情形,，中國證監(jiān)會自收到符合規(guī)定的申請文件之日起五個(gè)工作日內(nèi)未提出異議的，當(dāng)事人可以向證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請辦理股份轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù),。這七種情形是：1,、合法持有、控制一個(gè)上市公司百分之五十以上股份的股東,繼續(xù)增持股份,、增加控制后不超過該公司已發(fā)行股份的百分之七十五的,；2、因上市公司減少股本導(dǎo)致其持有,、控制一個(gè)上市公司已發(fā)行股份超過百分之三十的,；3、證券公司因開展正常的股票承銷業(yè)務(wù)導(dǎo)致其持有一個(gè)上市公司已發(fā)行股份超過百分之三十,，但無實(shí)際控制該公司的行為或者意圖,并且提出在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓超出部分的解決方案的,；4、銀行因開展正常的銀行業(yè)務(wù)導(dǎo)致其持有一個(gè)上市公司已發(fā)行股份超過百分之三十,，但無實(shí)際控制該公司的行為或者意圖,并且提出在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓超出部分的解決方案的,；5、當(dāng)事人因國有資產(chǎn)行政劃轉(zhuǎn)導(dǎo)致其持有,、控制一個(gè)上市公司已發(fā)行股份超過百分之三十的,；6、當(dāng)事人因合法繼承導(dǎo)致其持有,、控制一個(gè)上市公司已發(fā)行股份超過百分之三十的,；7、中國證監(jiān)會為適應(yīng)證券市場發(fā)展變化和保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要認(rèn)定的其他情形,。上述七種豁免情形應(yīng)該是為非收購者不小心觸發(fā)要約收購條款時(shí)設(shè)置的,，對于真正的想收購控制上市公司的投資者來說，上述七條價(jià)值并不大,。但我們不能因此而忽略它,，特別是第七條開放式情形，說不定哪天中國證監(jiān)會又出了一個(gè)辦法來增加要約收購豁免的情形,。

上市公司要約收購豁免的最后一種情形是《上市公司收購管理辦法》第五十二條規(guī)定的當(dāng)存在主體資格,、股份種類限制或者法律、行政法規(guī),、規(guī)章規(guī)定的特殊情形的,，收購人可以向中國證監(jiān)會提出豁免申請。例如一個(gè)上市公司在外發(fā)行了A股和B股（境內(nèi)上市外資股）,，那么當(dāng)收購者在A股市場增持股份滿足全面要約收購情形時(shí),，由于股份種類限制的原因，其可以根據(jù)此條向中國證監(jiān)會提出申請豁免要約收購B股股份的義務(wù)。

如果某家上市公司發(fā)行自己符合要約收購豁免情形的話就可以向中國證監(jiān)會提出申請,，然后經(jīng)中國證監(jiān)會批準(zhǔn)后收購人才能繼續(xù)增持股份或者增加控制,，若不經(jīng)申請是無法實(shí)現(xiàn)豁免的。