作者：張驍華

【摘要】2021年8月,，中國進(jìn)出口增長超預(yù)期,，可以預(yù)見的，進(jìn)出口貿(mào)易會越來越繁榮,。但是,，進(jìn)出口貿(mào)易因當(dāng)事人的國家/地區(qū)差異、文化差異,、法律制度差異,、法律體系差異而往往發(fā)生糾紛，而進(jìn)出口合同是復(fù)雜背景下雙方履約和爭議解決的主要依據(jù),。本文從合同主體,、合同形式、合同條款,、合同履行和其他特殊風(fēng)險五個方面對進(jìn)出口合同可能產(chǎn)生的風(fēng)險進(jìn)行梳理,，以期防范糾紛，降低風(fēng)險,。

【關(guān)鍵詞】進(jìn)出口合同 國際貿(mào)易 欺詐 風(fēng)險防范

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目錄

一,、合同主體風(fēng)險

（一）、無權(quán)代理問題

（二）,、變更主體問題

（三）,、虛構(gòu)主體問題

（四）、第三方代履行

二,、合同形式風(fēng)險

（一）,、合同形式不一致

（二）、法律形式不完整

三,、合同條款風(fēng)險

（一）,、品質(zhì)條款風(fēng)險及欺詐

（二）,、檢驗條款風(fēng)險及欺詐

（三）、索賠條款風(fēng)險及欺詐

（四）,、支付條款風(fēng)險及欺詐

（五）,、軟條款風(fēng)險及欺詐

（六）、運輸條款風(fēng)險及欺詐

（七）,、風(fēng)險條款風(fēng)險及欺詐

（八）,、合同條款間不一致的風(fēng)險

四、合同履行風(fēng)險

（一）,、進(jìn)出口貿(mào)易結(jié)算風(fēng)險和欺詐

（二）,、國際海運風(fēng)險和欺詐

五、特殊風(fēng)險

（一）,、知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險

（二）,、仲裁風(fēng)險

（三）、匯率風(fēng)險

六,、律師建議

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正文

（二）,、仲裁風(fēng)險

在審查進(jìn)出口合同的過程中，我們發(fā)現(xiàn)我國相當(dāng)多的企業(yè)所提交的爭議解決條款和國內(nèi)商事糾紛一樣,，仍然選擇法院訴訟解決,。這固然有一定的地緣優(yōu)勢，但是也有一定的弊端,。國際上關(guān)于外國判決承認(rèn)與執(zhí)行的公約有1971年2月在海牙簽訂的《民商事案件外國判決承認(rèn)與執(zhí)行公約》,，但是加入的國家為數(shù)不多，我國也沒有加入,。同時我國還沒有建立與大多數(shù)貿(mào)易伙伴國的法院裁判承認(rèn)與執(zhí)行的雙邊條約,，因此，在采用法院判決方式解決貿(mào)易爭議時存在著很大的執(zhí)行障礙,。

《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》（又稱《紐約公約》）,，是一個在一百三十是多個國家和地區(qū)得到認(rèn)可的公約，我國在1987年加入,。因此,，外貿(mào)企業(yè)在簽訂貿(mào)易合同時，采用仲裁條款是普遍接受的做法,。

仲裁協(xié)議應(yīng)采用書面或數(shù)據(jù)電文等形式訂立,，協(xié)議內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括：請求仲裁的合意、明確的仲裁事項以及選定的具體的仲裁機(jī)構(gòu),。當(dāng)事人對仲裁機(jī)構(gòu)沒有約定或約定不明確的,，可以補(bǔ)充協(xié)議，達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效,。

訂立進(jìn)出口合同的仲裁條款時,，應(yīng)當(dāng)注意仲裁機(jī)構(gòu)和準(zhǔn)據(jù)法的選擇。在約定仲裁機(jī)構(gòu)時盡量約定對自己有利的仲裁機(jī)構(gòu),，注意選擇聲譽(yù)好的國際仲裁機(jī)構(gòu),。我國仲裁機(jī)構(gòu)中的“中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會”（英文簡稱CIETAC，中文簡稱“貿(mào)仲委”）就是位于北京的世界上主要的常設(shè)商事仲裁機(jī)構(gòu)之一,，在境內(nèi)各地設(shè)有分支機(jī)構(gòu),，在香港特別行政區(qū)也設(shè)有香港仲裁中心,。除了仲裁機(jī)構(gòu)的選擇,，在擬訂仲裁條款同時，法律適用上也應(yīng)該明確選擇,，最好選擇使用中國法作為仲裁依據(jù),。

（三）、匯率風(fēng)險

隨著1976年國際貨幣體系---牙買加體系的確立,，浮動匯率制度正式主導(dǎo)了世界經(jīng)濟(jì)與金融,。在外貿(mào)業(yè)務(wù)中，從訂立合同到最終貨款支付一般要經(jīng)歷較長的時間,，浮動匯率下外幣無論升值貶值,，其波動都會給企業(yè)帶來不確定性。以下小案例是非常典型的國際貿(mào)易中的匯率風(fēng)險,。

案例一,，20X0年8月，C公司代理客戶進(jìn)口B國的設(shè)備一套,，合約總價Bi 100,567,480.00,，價格條件為FOB A港，支付方式為100%信用證,，最遲裝運時間為20X1年2月25日,。20X0年11月，我方開出合同金額的不可撤銷信用證,，并按照當(dāng)時匯率（開證日$對Bi的匯率為1:36）向銀行申請相應(yīng)的美元貸款280萬,。之后賣方提出了延遲交貨30天，我方同意并通知進(jìn)出口公司對信用證作了相應(yīng)的修改,。這期間,，Bi匯率發(fā)生波動，我方進(jìn)出口公司建議套期保值,，但是用戶一直心存僥幸,。后交貨承兌時因匯率變化導(dǎo)致無法承兌，因此發(fā)生付款糾紛,，經(jīng)過多次協(xié)商,，最終付出315萬美金,。在這個交易中，我方因匯率變動的直接經(jīng)濟(jì)損失超過30萬美元,，同時由于止付事件也導(dǎo)致了進(jìn)出口公司和開證行的聲譽(yù)嚴(yán)重受損,。

案例二，C公司是一家生產(chǎn)型企業(yè),，既有原材料進(jìn)口,，也涉及產(chǎn)成品出口。企業(yè)出口收匯的貨幣是美元,，進(jìn)口支付的貨幣為美元,、歐元和英鎊。該企業(yè)月度外匯收入150萬美元的外匯收入,，450萬美元左右的美元和非美元（歐元,、英鎊）對外支付。20X2年上半年,，歐元兌美元匯價在平價下方,，英鎊兌美元也在1.4美元左右，而20X3年上半年歐元兌美元不僅突破了平價,，而且最高時甚至接近1歐元兌換1.2美元,，該公司因此而蒙受了巨大的匯率風(fēng)險損失。

案例三,，為了降低公司在A國鐵礦石項目面對的貨幣風(fēng)險,，從20X7年起，Z公司開始購買A元（A國貨幣）的累計外匯期權(quán)合約進(jìn)行對沖,。20X8年底,，Z公司發(fā)布公告稱，該A元累計目標(biāo)可贖回遠(yuǎn)期合約,，因A元大幅度貶值,，已經(jīng)確認(rèn)近160億港元虧損。在之后的一個月中,，A元的進(jìn)一步貶值,，該合約虧損已接近200億港元，在一個多月內(nèi)Z公司市值縮水超過210億港元,。

匯率風(fēng)險主要有三類：（1）交易匯兌風(fēng)險,；（2）會計折算風(fēng)險；（3）經(jīng)濟(jì)風(fēng)險,。除了上述三類風(fēng)險,，還會影響企業(yè)預(yù)期并影響業(yè)務(wù)拓展，進(jìn)而導(dǎo)致企業(yè)的價值變動。以人民幣單邊升值走勢繼續(xù)為例,，如果以未來美元現(xiàn)金流的現(xiàn)值衡量企業(yè)價值,，將出現(xiàn)較大幅度的縮水，從而可能影響到企業(yè)的融資能力和投資價值,。

匯率波動比較復(fù)雜,，既有上行風(fēng)險，也有下行風(fēng)險,，而這種不確定性的估量往往需要金融,、財務(wù)、經(jīng)濟(jì)以及法律和政治等多方面的知識和判斷力,。應(yīng)對匯率波動的首先要從意識層面重視,，再者一些常用的技巧和注意事項：（1）妥善選擇交易中的計價貨幣。盡可能采用本幣作為計價貨幣以鎖定成本,；選擇非美元貨幣計價也是規(guī)避匯率風(fēng)險的一種辦法,。（2）增加保值條款及匯率風(fēng)險條款,?？梢院炗嗊M(jìn)出口合同時將匯率固定下來，或者增加匯率變動損失分單的條款,。（3）采取提前付款或延遲收款策略,。這樣的策略要求企業(yè)對匯率變動有一個較為準(zhǔn)確的預(yù)期，并存在以外幣計價的應(yīng)付賬款或者應(yīng)收賬款,。（4）遠(yuǎn)期結(jié)匯鎖定匯率,。該策略一般用于防止本幣匯率上升、外幣匯率下跌給出口企業(yè)帶來的風(fēng)險和損失,。（5）辦理人名幣與外幣掉期業(yè)務(wù),。企業(yè)可以根據(jù)相關(guān)規(guī)定，提供相關(guān)憑證,，即可在銀行辦理swap業(yè)務(wù),。

六、律師建議

以上闡述了各種外貿(mào)合同從磋商到簽訂,，從履行到爭議解決,，以及有可能面臨的特殊風(fēng)險，但是依然無法全面囊括的說明外貿(mào)活動中可能產(chǎn)生的風(fēng)險,，更無法預(yù)知未來可能產(chǎn)生的新的不確定性,，尤其隨著電子商務(wù)和服務(wù)貿(mào)易的日益增多，新的風(fēng)險會不斷產(chǎn)生,。以下是一些建議,，供外貿(mào)工作者借鑒，并不斷總結(jié)經(jīng)驗。

首先,，要選擇信譽(yù)良好的貿(mào)易伙伴,，這是重中之重。交易前對客戶的資信進(jìn)行調(diào)查特別重 要,，要對合作方的資質(zhì)和企業(yè)誠信度,、企業(yè)實力進(jìn)行深入了解。對對方的貿(mào)易歷史,、企業(yè)資質(zhì),、資金和負(fù)債等情況都要進(jìn)行細(xì)致的摸排和篩選，尤其要重視對方的資金情況和負(fù)債情況,。資信審查一定要通過信用專業(yè)人員或者專門的信用機(jī)構(gòu)進(jìn)行詳細(xì)調(diào)查不能憑主觀印象判斷,。

第二，要嚴(yán)格而且專業(yè)的審查合同,，制定恰當(dāng)?shù)姆蛇m用條款,，既要防范合同基本條款風(fēng)險，又要注重合同整體邏輯的審查,，尤其要重視合同條款間的協(xié)調(diào),。要重視以下七個一致：（1）成交條件與保險條款要一致。CIF條件成交的應(yīng)當(dāng)是我方保險,，F(xiàn)OB或CFR條件成交的應(yīng)當(dāng)是對方保險,；（2）成交條件與交貨港口一致；（3）單價和總值要保持一致,，在幣別的使用上也要一致,；（4）包裝條件與刷嘜標(biāo)記要一致。散裝貨不能有刷嘜的要求,；（5）付款方式與裝運期限要一致,。（6）合同總數(shù)量與分批裝運的數(shù)量要一致；（7）交貨期與信用證開到日期要一致,。

第三,，要提高證據(jù)材料意識，妥善保留函電,、單證,、樣品等一切可能的資料。要重雙方的磋商函件,，如報價單,、帶有價格的宣傳單，形式發(fā)票,、電子郵件,、各種信件和傳真,，甚至是即時通訊工具的聊天記錄。有些磋商內(nèi)容即使沒有形成條款未被載于合同中,，仍然可能構(gòu)成對合同的進(jìn)一步解釋,，具有相對較強(qiáng)的證明力。一般而言,，在整理保存資料時,，通常對交易對方的資料重視程度較高、保存較好,，而對己方發(fā)出的資料出現(xiàn)混亂和保存缺失,，所以在發(fā)出資料時應(yīng)當(dāng)對文件備份，并進(jìn)行歸類,，標(biāo)記日期和事件以便查閱,。

另外，提升業(yè)務(wù)能力,，提高風(fēng)險意識,。為了從根本上杜絕國際貿(mào)易合同風(fēng)險，最直接的方法就是提高經(jīng)辦業(yè)務(wù)人員的綜合素質(zhì),。國際貿(mào)易業(yè)務(wù)所涉及的面廣,、 環(huán)節(jié) 多、 風(fēng)險大 , 遠(yuǎn)比國內(nèi)貿(mào)易復(fù)雜 , 所以從事涉外業(yè)務(wù)的外銷人員必須 提高自身的業(yè)務(wù)素質(zhì)熟悉和掌握外經(jīng)貿(mào)業(yè)務(wù)的每一 個環(huán)節(jié),。同時,，國際貿(mào)易業(yè)務(wù)人員還必須具備高度的風(fēng)險意識,，不能因為業(yè)務(wù)熟練就給合同風(fēng)險以可乘之機(jī),，避免麻痹大意給公司帶來損失。

以上綜合了個人在實務(wù)工作的一些體會以及學(xué)者和同道的看法,。進(jìn)出口業(yè)務(wù)復(fù)雜,，在全球政治環(huán)境以及自然環(huán)境都面臨極大不確定性的今天，新的問題,、新的爭議不斷出現(xiàn),，隨之而來的是新的法律、新的規(guī)則,，需要我們不斷學(xué)習(xí),，不斷發(fā)現(xiàn)問題并匯總交流。本文所闡述觀點僅代表個人觀點,，期待進(jìn)出口合同更加規(guī)范,、準(zhǔn)確、完善,。

<完>

【參考文獻(xiàn)】

1. 《國際貿(mào)易合同欺詐的定義與表現(xiàn)形式》,，來源：華律網(wǎng)發(fā)表時間：2020年03月03日,，https://www.66law.cn/topic2012/gjmyhtqz/139092.shtml 2021年9月8日最后登錄

2. 程書燕：《進(jìn)出口合同訂立的風(fēng)險及規(guī)避研究》[J]，載于《中國商貿(mào)》2011年2月,，第229頁,。

3. 《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第58條第3款。

4. 《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第35條,。

5. 沈達(dá)明：《國際貿(mào)易法新論》[M],，法律出版社，第72頁,。

6. 《統(tǒng)一商法典》（Uniform Commercial Code）,，第2-316條。

7. 蘇鵬飛：重視國際貿(mào)易合同中的多重質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)[J],，載于《經(jīng)濟(jì)管理》,，1997, 000(012):36-38。

8. 約翰M.斯道克頓：《貨物買賣合同:美國統(tǒng)一商法典第二篇精解》[M],，山西經(jīng)濟(jì)出版社, 1992.,。

9. 邊永民：《合同的檢驗條款中買賣雙方的利益分析》，載于《 CNKI 》 ,， 1998

10. 徐海風(fēng),，辛方玲：《外貿(mào)合同檢驗條款中的問題亟需注意》，載于《 CNKI 》 ,， 1986

11. 高紹堂：《對外貿(mào)易商品檢驗條款和索賠的探討》,， 載于《 現(xiàn)代商業(yè) 》 ， 2014

12. 張樺：《從一單案例來分析進(jìn)口檢驗條款的實施策略》,，載于《 對外經(jīng)貿(mào)實務(wù) 》 ,， 2010

13. 段寶玫：《試析國際貨物買賣中賣方的品質(zhì)擔(dān)保責(zé)任－－兼議合同的品質(zhì)條款與檢驗條款》，《 CNKI 》,，2002,。

14. 《國際貿(mào)易貨物運輸可能遇到的風(fēng)險有哪些？》,，來源：搜狐網(wǎng),，https://www.sohu.com/a/431608694_120268052

15. 張湘蘭：《國際海事欺詐法律問題研究》． 《 CNKI 》 ， 2000

16. 張湘蘭：《黃翠萍.國際海事欺詐及防范》,，《 VIP 》 ,， 1998

17. 萬重山，高碩：《 國際海事欺詐現(xiàn)狀分析及防范》,，《 CNKI》 ,， 2005

18. 蘇世芬：《從國際航運欺詐透析信用證對出口商保障的局限性》，《 CNKI》 ,， 2008

19. 沈蕾：《與B/L有關(guān)的國際海事欺詐行為及其防范》,，《 CNKI》 ,， 2010

20. 《外貿(mào)企業(yè)如何防止落入“知識產(chǎn)權(quán)”的陷阱》，來源：搜狐網(wǎng),，https://www.sohu.com/a/192526643_99992314

21. 《中美企業(yè)跨國相冊知識產(chǎn)權(quán)案——專利權(quán)地域性以及外觀設(shè)計的新穎性》,，來源：百度文庫，https://wenku.baidu.com/view/09fe04e9bf23482fb4daa58da0116c175f0e1e8b.html

22.李玉剛：《從一案例淺析進(jìn)口業(yè)務(wù)中的匯率風(fēng)險損失》,，載于《中國對外貿(mào)易》2000年03期第34頁

23. 戴嵐：《國際貿(mào)易合同風(fēng)險的分析與控制》,，載于《中國管理信息化》2017年2月第20卷第4期第83頁。

24. 張?zhí)m蘭：《國際貿(mào)易合同風(fēng)險的防控》,，載于《法制博覽》2015年5月刊第44頁,。

25. 魯藝偉：《論國際貿(mào)易中合同風(fēng)險的防范》，載于《商業(yè)研究》,，來源：CNKI,。