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我國P2P網(wǎng)貸所存的法律風險及防范措施

時間:2017-12-25 14:30:00 來源:好律師
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雖然去年網(wǎng)貸市場不斷出現(xiàn)跑路,、停業(yè)等情況,,但毫無疑問網(wǎng)絡借貸已經(jīng)形成了一個初步的行業(yè),并成為廣大中小微企業(yè)進行融資的一個良好的渠道,,同時也極大豐富了廣大中小投資者在金融市場的參與程度,。從某種意義上說,網(wǎng)絡借貸做到了在貨幣市場當中用好存量,,盤活閑置資金,,服務實體經(jīng)濟,但利益與風險往往是并存的,,我們在追求利益時仍應注意防范風險發(fā)生,。

我國P2P網(wǎng)貸所存的法律風險

1、P2P網(wǎng)貸合法性風險

P2P網(wǎng)絡借貸屬于金融信息服務機構,,但根據(jù)《公司法》和《公司注冊資本登記管理規(guī)定》等法律法規(guī)的規(guī)定,,原有工商注冊產(chǎn)業(yè)分類已不能準確概況P2P網(wǎng)絡借貸行業(yè)的經(jīng)營性質與業(yè)務范圍。名不正言不順,,自身的“合法化”得不到確認已成為行業(yè)發(fā)展的心頭大患,。

2、借貸合同無效的風險 

根據(jù)最高院《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》中的規(guī)定,民間借貸,,既包括自然人之間的生活消費型借貸,,也包括企業(yè)之間的生產(chǎn)經(jīng)營性借貸。 

對公民之間的借貸,,根據(jù)《合同法》的相關規(guī)定,,自然人之間的借款合同自貸款人提供借款時才生效。因此,,在P2P借貸交易過程中應注意,,如果貸款人未實際提供借款的,則借款合同尚未生效,,對各方都無法律約束力,。此外,存在一方以欺詐,、脅迫等手段或者乘人之危,,使對方在違背真實意思的情況,是無效借貸關系,。出借人明知借款人是為了進行非法活動而借款的雙方違法借貸行為,,還面臨依法被處以罰款或拘留制裁的風險。 

就企業(yè)間的借貸而言,,對不具備從事金融從業(yè)資質,,但實際經(jīng)營放貸業(yè)務、以放貸收益作為企業(yè)主要利潤來源的,,應當認定借款合同無效,。因此,P2P平臺對于不具備從事金融業(yè)務資質的中小微企業(yè)之間的借貸,,應當審核借款人是否為生產(chǎn)經(jīng)營需要而進行“過橋資金”性質的融資,,而提供資金的投資人也不以資金融通為常業(yè),以避免因違反國家金融管制的強制性規(guī)定而被認定借款合同無效的風險,。

3,、未盡居間人如實報告義務的風險 

《合同法》規(guī)定了居間人應當就有關訂立合同的事項向委托人如實報告,如故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況,,損害委托人利益的,,不得要求支付報酬并應當承擔損害賠償責任。P2P平臺與借貸雙方均形成了居間合同關系,,而借出人因網(wǎng)絡平臺不客觀真實披露借款人信息而遭受損失的,,可依法追究P2P公司的責任。 

4,、高利貸風險 

借貸雙方對借款期限內(nèi)的利率可以進行約定,,但最高不得超過銀行同類貸款利率的4倍;債權人將利息記入本金計算復利的,其利率超過4倍限度的,超出部分的利息法律不予保護,。 

5,、借貸人違約風險

由于《個人信用信息基礎數(shù)據(jù)庫管理暫行辦法》規(guī)定了個人信用報告僅限于我國境內(nèi)設立的商業(yè)銀行、城市信用合作社等金融機構,、人民銀行,、消費者使用,其中并不包括P2P網(wǎng)貸中介平臺,。無論是線上還是線下模式撮合網(wǎng)貸交易的P2P平臺,,評價借款人信用主要依據(jù)其提供的身份證明、財產(chǎn)狀況證明,、消費記錄,、等信息,。證明材料容易造假,,即使真實有效,也仍不能以此作出全面,、準確的客觀信用評價,。

6、擔保不合規(guī)風險

根據(jù)相關規(guī)定,,要求融資性擔保公司最低注冊資本為500萬元人民幣,,其設立需監(jiān)管部門審批,不得從事吸收存款,、發(fā)放貸款活動,,而且擔保責任余額不得超過其凈資產(chǎn)的10倍。而為了吸引投資人,,不少P2P平臺自行建立擔保體系,,利用平臺儲備資金給投資人提供本金保障,此時,,P2P網(wǎng)貸平臺涉嫌違規(guī)經(jīng)營,。而且一旦引發(fā)高杠桿利率風險,承諾的本金保障到時真的有保障嗎,?

7,、網(wǎng)絡洗錢風險

我國《刑法》的洗錢罪規(guī)定了行為人明知自己是在為犯罪違法所得及其收益,為掩飾,、隱瞞其來源和性質,,通過投資等手段使其合法化的行為。網(wǎng)絡借貸的資金游離于銀行監(jiān)管之外,,而P2P平臺一般只負責審核借款人的資金用途,,無法核查投資人的資金來源,便為不法分子洗錢提供了隱秘、安全,、快捷的通道,。此外,也不排除P2P網(wǎng)貸平臺為非法分子的違法犯罪所得及其收益提供資金賬戶的可能,。

8,、非法集資的風險 

在借款人構成非法吸收公眾存款罪的情形,作為中介的P2P平臺仍然可能構成共犯,。值得注意的是,,如果主觀上具有“以非法占有為目的”或吸收資金后不能及時清退卷款潛逃的,則構成集資詐騙罪,。

除此之外,,如果借款方是公司企業(yè),未經(jīng)國家有關主管部門批準,,利用P2P網(wǎng)貸平臺發(fā)行數(shù)額在50萬元以上,,且到期不能及時清償或清退造成惡劣影響的,借款人將構成擅自發(fā)行股票,、公司,、企業(yè)債券罪。

9,、借貸資金被挪用,、占用的風險

《刑法》中明確規(guī)定了公司、企業(yè)或其他單位的工作人員,,利用職務上的便利,,挪用本單位財物歸個人使用或借貸給他人使用的,構成挪用資金罪,;如主觀上具有“占為己有”的故意,,則構成職務侵占罪。在P2P平臺的借貸交易中,,資金并非即時,、直接打入借貸各方賬戶,產(chǎn)生大量在途資金的沉淀,。如此巨額的資金實則受平臺掌控,,一旦內(nèi)部人員疏于自律,很容易挪用客戶資金,。

10,、債權轉讓模式的風險 

根據(jù)《合同法》的相關規(guī)定,債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人,;且轉讓債權應當通知債務人,,否則該轉讓對債務人不發(fā)生效力,。這一規(guī)定對P2P網(wǎng)貸形成的債權債務關系同樣適用,投資人可以將其享有的債權(含本息和擔保)分拆轉讓給不同的受讓人,。 

11,、催收到期債權的風險

《最高人民法院關于審理借貸案件的若干意見》規(guī)定了在借貸關系中,僅起聯(lián)系,,介紹作用的人,,不承擔保證責任。P2P網(wǎng)貸的投資人資金貸后難以追蹤,,不但無法保障借款人按承諾的用途使用資金,,也面臨借款人逾期清償債務的風險。而此時,,P2P公司僅僅充當催收還款的角色,,投資人應督促網(wǎng)絡借貸平臺及時催收到期債,避免超過訴訟時效而對方進行抗辯的風險,;通過電話,、短信、上門催收,、發(fā)律師函和對借款人提起訴訟等合法手段進行催收,。但應禁止代催收人員違法收取超額費用,,或對借款人及其家人的人身自由和人身安全實施限制或威脅行為,;可將借款人的逾期還貸記錄上報人民銀行個人征信系統(tǒng),并通過網(wǎng)絡,、媒體披露借款人違約行為,;但不得公布含有借款人及其親屬的個人隱私的信息。 

12,、借貸雙方的隱私安全風險

P2P借貸網(wǎng)站掌握了借貸雙方的個人身份,、財產(chǎn)狀況和交易信息,若平臺保密技術被破解,,客戶信息容易發(fā)生泄露,、毀損和丟失的情形,借貸雙方的隱私權無法得到保護,。還存在P2P平臺及其工作人員利用客戶信息獲取非法收益的風險,。

我國P2P網(wǎng)貸所存的風險防范措施 

在P2P行業(yè)魚龍混雜的情況下,我們在選擇P2P網(wǎng)貸時只能是盡量避免風險,,同時要注重自律,。在防范風險時可以著重從以下幾方面入手:

1,首先要通過成立時間,、注冊規(guī)模,、營業(yè)網(wǎng)點布局,、模式等方面進行初步分析選擇。成立時間很短的P2P平臺,,用標等各種推廣活動,,推薦資金量大、收益高的產(chǎn)品,,要特別注意,。

2、看平臺的創(chuàng)始人和股東實力,。查詢ICP注冊備案,,除了看是否有第三方支付平臺的公司審核,還要確認平臺宣傳備案的股東和P2P平臺之間的準確關系,。此外,,由知名投資公司投資可能會有保證一些。 

3,、對借款人信息充分了解,。要了解平臺是不是有優(yōu)質的借款人,甚至是通過什么途徑發(fā)掘的借款人,。了解該P2P平臺如何驗證借款人自行上報的個人信息,?是否實地考察?是否通過同業(yè)征信平臺了解借款人在非正規(guī)金融機構的借款信用信息等,。  

4,、看借款者的借款需求,了解借出資金流向,。有的借款人將錢拿去投資房地產(chǎn)或者是股票,,壞賬率很高。

5,、看平臺的擔保形式及風險保障程度,。目前,P2P平臺的擔保方式通常有:無擔保,、風險保證金補償(這部分要與壞賬率比例進行比較,,以及風險保證金上期期末余額與本期代償數(shù)額的比率)、公司擔保(P2P平臺直接擔保,、或專業(yè)擔保機構擔保),。 

6、了解該P2P平臺的壞賬率,。這個信息有的平臺是由第三方專業(yè)公司鑒證公布,,有的是自行發(fā)布,公布頻率也有所不同,。同時,,有的平臺會向投資者定期公布對應借款人的違約情況報告,。 

P2P網(wǎng)絡借貸等互聯(lián)網(wǎng)金融彌補了當前傳統(tǒng)金融機構覆蓋不足的問題,有利于解決眾多中小微初創(chuàng)企業(yè)及個人融資的難題,。然而在其發(fā)展初期也不可避免的遭遇諸多法律風險,,只有加以甄別并借助專業(yè)人士提前制定風險應對方案,才能有效防范,。

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