一,、什么是涉外合同擔(dān)保

涉外合同擔(dān)保,，也叫涉外合同履行的擔(dān)保，或稱履約保證,，是指合同當(dāng)事人的一方或第三方以確保合同能夠切實履行為目的,，應(yīng)另一方的要求而采取的保證措施，是一種促使合同全面履行的法律手段,。

二,、涉外合同擔(dān)保的形式

由于涉外合同當(dāng)事人各方分屬不同的國家或地區(qū)，彼此對對方的資信情況一般都缺乏深入的了解,。對于對方當(dāng)事人能否履行合同,，是否具備履行合同所必備的資金和其他條件不清楚，同時,，許多涉外合同從訂立到完全履行要經(jīng)過一個相當(dāng)長的時間,，在這期間，對方可能發(fā)生相當(dāng)大的變比,。因此,，為了減少風(fēng)險，通常都應(yīng)在合同中訂立擔(dān)保條款,，以保證合同的全面履行,。擔(dān)保可以分為物的擔(dān)保和人的擔(dān)保兩類,。新合同法規(guī)定當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保,。

 1、物的擔(dān)保,。

物的擔(dān)保,，也可稱為物權(quán)擔(dān)保或擔(dān)保權(quán)益,，是指為確保債務(wù)的清償,，而在債務(wù)人或第三人的有形財產(chǎn)或權(quán)利財產(chǎn)上設(shè)定的，以取得其財產(chǎn)的交換價值為內(nèi)容的物權(quán),，包括抵押權(quán),、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)等。如果債務(wù)人到期不履行債務(wù),，債務(wù)人可以通過處分該抵押或留置的財產(chǎn),，優(yōu)先得到清償?？勺鳛閾?dān)保物的財產(chǎn),，一般包括不動產(chǎn)、有形財產(chǎn),、無形資產(chǎn),。在實踐過程中，一般只在某些時候和某些范圍內(nèi)仍然使用物權(quán)擔(dān)保,?？刹捎孟铝袔追N物權(quán)擔(dān)保形式：

（1）所有權(quán)保留。在涉外貨物買賣中,，雙方約定賣方在買方付清貨款以前,，常常保留對出售貨物的所有權(quán)。

（2）留置,。涉外合同的當(dāng)事人,，可在合同中約定，一方占有對方的財產(chǎn),，對方不按合同約定給付款項超過期限時,，占有人有權(quán)留置該財產(chǎn)，并依法從留置財產(chǎn)的折價或變買的價款中優(yōu)先受償,。留置是以占有財產(chǎn)為前提的,，一般只適用于涉外倉儲保管合同、來料加工,、來件裝配和加工定做等一方依合同先占有對方財產(chǎn)情況,。

（3）財產(chǎn)抵押。當(dāng)事人一方或第三方履行合同而向另一方當(dāng)事人提供一定的財產(chǎn)作為抵押物,，以擔(dān)保合同的履行,。當(dāng)負有義務(wù)的當(dāng)事人不履行合同時，抵押權(quán)人在法律和合同規(guī)定的范圍內(nèi),，將抵押物折價或變賣,，并從所得價款中優(yōu)先受償。如所得價款不足清償債務(wù)額時,，抵押權(quán)人有權(quán)向負有義務(wù)的一方要求給付不足部分,；如所得價款超過應(yīng)清償?shù)臄?shù)額時，余額仍由負有義務(wù)的一方所有,。

（4）履約保證金,。當(dāng)事人可在合同中約定，由一方提供一定數(shù)額的履約保證金作為履約擔(dān)保,。當(dāng)義務(wù)人不履行或不按期履行合同時,，權(quán)利人即按約定從履約保證金中扣除一定數(shù)額作為補償。

（5）浮動擔(dān)保,。涉外合同中可以約定企業(yè)以現(xiàn)有的和將來取得的全部資產(chǎn),，為債權(quán)人利益設(shè)定擔(dān)保物權(quán),。浮動擔(dān)保的擔(dān)保物是不特定的，在債務(wù)人出現(xiàn)違約之前,，一直處于浮動不定的狀態(tài),，只有當(dāng)約定事件發(fā)生時才固定化。

2,、人的擔(dān)保,。

人的擔(dān)保是指自然人或者法人以其自身的名譽和資產(chǎn)所提供的履約保證。在涉外經(jīng)濟交往中,，保證人通常是法人,，如公司、企業(yè),、商業(yè)銀行,、中央銀行、保險公司,、官方機構(gòu),、政府等。其中最普遍的是銀行擔(dān)保,。主要通過國際招標成交的大型工程項目,，通常采用人的擔(dān)保，主要是采用銀行擔(dān)保,。同時,，在項目融資和船舶、飛機的融資交易中,，除采用物的擔(dān)保外,，一般都同時采用人的擔(dān)保。人的擔(dān)保分為：保證和銀行擔(dān)保,。

（1）保證,。保證人向債權(quán)人保證債務(wù)人履行債務(wù)，在債務(wù)人不履行債務(wù)時,，即由保證人代為履行,。

（2）銀行擔(dān)保。生產(chǎn)及裝配許可協(xié)議中規(guī)定：乙方同意通過一家美國銀行設(shè)立一項擔(dān)保金,，金額為20萬美元,。該擔(dān)保金將作為依上述合同中同意開證效力的擔(dān)保。第二次世界大戰(zhàn)后,，在銀行,、商業(yè)和國際貿(mào)易中，又產(chǎn)生了一種人的擔(dān)保方式。大多數(shù)情況都由銀行充當(dāng)擔(dān)保人,，由銀行向受益人提供擔(dān)保,，所以也叫銀行擔(dān)保。這種擔(dān)保對債權(quán)人來說,，是一種最有力,、最容易實現(xiàn)的擔(dān)保。銀行擔(dān)保在一些重大的涉外交易中如大型成套設(shè)備的買賣,、涉外借貸、涉外工程承包等大量采用,，幾乎在交易的每一階段都會涉及不同的銀行擔(dān)保,。常見的銀行擔(dān)保有以下幾種形式：

a．投標擔(dān)保。投標擔(dān)保是指銀行向招標人承諾,，當(dāng)投標人不履行其因投標所產(chǎn)生的義務(wù)時,，由銀行在規(guī)定的金額限度內(nèi)向招標人付款。

b．償還款項擔(dān)保,。償還款項擔(dān)保是指銀行應(yīng)貨物,、勞務(wù)供應(yīng)人或承包商的請求，向買方或發(fā)包商承諾,，當(dāng)本人未按其與受益人之間的規(guī)定償還款項而發(fā)生違約事件時,，由銀行就受益人預(yù)付給本人，而本人未予償還的款項,，在規(guī)定的金額限度內(nèi)向受益人付款,。

c．履約擔(dān)保。擔(dān)保人承諾,，如果被擔(dān)保人不履行他與受益人之間訂立的合同,，由擔(dān)保人在約定的金額限度內(nèi)向受益人付款。各種涉外合同都要使用履約擔(dān)保,，但銀行往往只是在經(jīng)招標簽約的涉外貨物買賣,、涉外工程承包及涉外借貸交易中出具履約擔(dān)保函。此外還有扣留金擔(dān)保,，用于土木建筑工程承包合同及成套設(shè)備的買賣合同完工擔(dān)保,，主要在項目融資中使用。

3,、備用信用證,。信用證是開證銀行根據(jù)申請人的請求，向受益人開出的,，保證按信用證規(guī)定的條件支付一定金額的書面憑證,。凡是只有在未來可能發(fā)生某些事件的情況下，才由受益人使用的信用證，叫備用信用證,。在備用信用證有效期和金額限度內(nèi),，如開證申請人違約，受益人即可憑違約事項證明,，要求開證行按備用信用證的規(guī)定付款,。如果開證申請人守信履約，該信用證即無需使用,。信用證以銀行信用為基礎(chǔ),，采用信用結(jié)算的方式。這對于出口人來說,，有買賣合同做保障,，又有銀行的信用作付款擔(dān)保，十分可靠而且便利,；而對于進口人來說,，不僅可以從銀行取得擔(dān)保，保證付款后肯定會得到貨物單據(jù),，而且可以通過信用證所列的條款進一步促使出口人履行合同義務(wù),。這就在很大的程度上解決了買賣雙方在付款與交貨問題上的矛盾，從而避免彼此問缺乏商業(yè)信用的危機,。目前,，信用證結(jié)算方式已在國際貿(mào)易領(lǐng)域得到了廣泛的應(yīng)用。