一,、產權關系

民企在創(chuàng)業(yè)初期,多有為避免歧視而尋求掛靠的作法,。主要存在幾種情況:

(1)如僅是單純掛靠,只需被掛靠單位出具相應證明,解除掛靠關系,明確其對企業(yè)資產并無實際所有權。

(2)如國有企事業(yè)單位在民營企業(yè)創(chuàng)辦過程中曾提供擔保,且擔保責任仍未解除,應盡快支付擔保費用,償還債務,結束擔保關系,。

(3)如國有企事業(yè)單位確曾撥入資產,在雙方無約定的情況下,可協(xié)商解決,否則依情況確認為債權或投資,。對于只收取管理費等固定回報,不承擔風險的,其實質為資金借貸,不為投資,其資金確認為企業(yè)負債,不為所有者權益。如其承擔了風險,可界定為投資,。

以上操作,應取得國有資產管理部門的核準并及時辦理工商變更登記,。

二,、出資手續(xù)問題

(1)實物出資的,相關發(fā)票、運輸單證,、報關單據(jù)等能夠證明產權關系的文件要齊全,。

(2)如股東把其他企業(yè)注銷再入股,應確保已履行了必要法律手續(xù),如是否公告、相關債權人是否同意(應有書面材料),、債務是否已妥善處置等,其實質就是確保無權利第三人,。

(3)股權出資問題?！豆痉ā逢P于股東出資形式列舉中沒有股權出資一項,但鑒于法律并無明文禁止,故我們有理由認為,股權出資是合法的,。

三、稅收優(yōu)惠政策問題

相當多的民營企業(yè)原始積累階段稅務以帶征方式繳納,企業(yè)若有意上市應盡早改制規(guī)范,變帶征為查賬征收,。如企業(yè)在規(guī)模較大時仍為帶征,則改制時我們建議將原企業(yè)注銷,重新設立規(guī)范的查賬征收企業(yè),。否則,屆時即使企業(yè)愿意補繳相關稅款(或由全體股東出具書面承諾,承諾若因帶征稅務所致的法律責任,一概由全體股東承擔,與擬上市公司無涉),仍可因無法取得稅務主管當局出具的書面文件或涉及巨額罰款而給申報造成實質性障礙。

申報前應比較企業(yè)賬面記錄與送交稅務局的納稅申報表是否有異,如有,應補充申報,并取得稅務局出具的企業(yè)未欠稅款證明,。其次,企業(yè)享受的稅收優(yōu)惠政策應取得有審批權的政府部門批準,。如,稅法規(guī)定的國產設備投資抵免購置當年比前一年新增企業(yè)所得稅40%的規(guī)定,至少應經省級稅務部門或其授權單位批準,總投資額在5000萬元以上的技改項目,應經國家稅務總局批準,否則應補繳。地方政府為支持企業(yè)上市在地方稅收方面多有通融,但通融范圍限于地稅,。減征的地稅,如地方政府同意以此作為企業(yè)財政補貼,應取得政府批復,。

四、土地使用權問題

企業(yè)除需有合法土地使用權證,、土地使用權出讓合同,、土地征用手續(xù)外,土地使用權證的取得過程不能存在瑕疵、法律程序不能缺失,。

一是土地使用權出讓,。首先應明確土地性質,是國有還是集體所有。如為集體所有,應先征用后出讓,。其次是土地使用權出讓金要參照當?shù)卣钚鲁雠_的基準地價及最低下浮限度,根據(jù)地段,、級別判斷出讓金額是否符合規(guī)定。一般規(guī)定,土地使用者應在簽訂土地使用權出讓合同后60日內全額支付出讓金,否則出讓方有權解除合同,。但面對動輒幾千萬甚至幾億的出讓金,讓企業(yè)60日內付款只會造成其現(xiàn)金流枯竭, 影響運作,。因此,各地政府一般要求企業(yè)在某一期間內支付(一般是一兩年內甚至更長,視出讓金數(shù)額及企業(yè)情況而定)。因此,在改制初期,只要有合法的土地使用權出讓合同,、出資股東能在合同及政府批復規(guī)定的期間內履行支付義務即可,。但在申報前按《土地管理法》規(guī)定,應全額支付出讓金并取得土地使用權證。此外, 受讓土地時,一定要到有關登記主管部門進行核實,確保土地使用權不存在權利第三人及土地用途有違當?shù)卣?guī)劃的情況,。

二是土地征用根據(jù)土地類型及地塊大小不同,審批權限分屬不同級別政府,如基本農田,、35 公頃以上的耕地(基本農田以外的耕地)、70公頃以上的其他土地都需國務院批,其余由省級政府批。企業(yè)應確認所持土地征用批復合法,本該由國務院批的就不能用省級文件,。如企業(yè)所在開發(fā)區(qū)因故被撤,或雖合法成立但存在開發(fā)區(qū)管委會無權或越權將土地審批給企業(yè)的情況,應及時到有關部門重新辦理相關手續(xù),。

五、關聯(lián)交易問題

關聯(lián)企業(yè)多,、關聯(lián)交易多是家族色彩濃厚的民營企業(yè)的最大問題,。以資產收購、股權轉讓,、增資等辦法,斬斷關聯(lián)企業(yè)聯(lián)系不失為上策,。但鑒于該等方法本身就有關聯(lián)交易之嫌,應盡可能讓資產評估等獨立中介機構介入,求得公允交易證據(jù),。

根據(jù)股票發(fā)行審核標準備忘錄第15號《關于最近三年內連續(xù)盈利及業(yè)績連續(xù)計算問題的審核指引》的規(guī)定,最近三年內企業(yè)的經營業(yè)務,、經營資產、管理層不能發(fā)生較大變化,最近一年內發(fā)行人的股東結構不能發(fā)生較大變化,企業(yè)在進行上述操作時,應避免此類情況發(fā)生,。另外,部分民營企業(yè)由于銀行貸款條件甚嚴而與關聯(lián)企業(yè)之間相互開具無真實貿易背景的銀行承兌匯票,以此解決短期流動資金問題,此類做法因有違《票據(jù)法》,、《商業(yè)銀行法》相關規(guī)定,存在法律風險。