日前,，投服中心號召萬科A的中小股東行使知情權(quán)、質(zhì)詢權(quán),、建議權(quán)和表決權(quán),。股東表決權(quán)是一種有效的控制機(jī)制，通過對公司重大事務(wù)的決策,，實現(xiàn)公司治理的完善,，維護(hù)股東自身的合法權(quán)益,。因此，股東的表決權(quán)不僅是股東權(quán)益的重要內(nèi)容,，也是股東大會運作的核心環(huán)節(jié),。

一家神秘機(jī)構(gòu)：向萬科中小股東發(fā)“行權(quán)動員令”

日前，一家神秘機(jī)構(gòu)發(fā)話,，表示已關(guān)注到萬科復(fù)牌補(bǔ)跌壓力,，號召萬科A的中小股東行使知情權(quán)、質(zhì)詢權(quán),、建議權(quán)和表決權(quán),。而這家機(jī)構(gòu)注冊資本僅為30萬元。這家神秘機(jī)構(gòu)是誰,？有什么特別之處,？

證監(jiān)會刊文：推進(jìn)持股行權(quán)試點

在投資者等待半年多后，市場最關(guān)心的是萬科A復(fù)牌后的補(bǔ)跌壓力,。此時,，來自監(jiān)管層的任何“風(fēng)吹草動”都備受關(guān)注。

證監(jiān)會新聞發(fā)言人在例行新聞發(fā)布會上針對萬科事件表示,，將持續(xù)關(guān)注事件的進(jìn)程,，督促系統(tǒng)相關(guān)單位按照《證券法》等法律法規(guī)要求，切實履行職責(zé),，嚴(yán)格要求各方及時履行信息披露義務(wù),。過程中發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)問題，將依法問責(zé),，維護(hù)市場公平秩序,。

證監(jiān)會“持續(xù)關(guān)注事件進(jìn)程”的表態(tài)并不是一句空話。7月1日,，證監(jiān)會在官網(wǎng)首頁“要聞”區(qū)域刊發(fā)了一篇題為《證監(jiān)會召開持股行權(quán)試點工作座談會》的文章稱,，6月24日證監(jiān)會召開持股行權(quán)試點工作座談會，持股行權(quán)試點實施主體投資者服務(wù)中心,、持股行權(quán)試點地區(qū)上海,、湖南和廣東證監(jiān)會等部門的負(fù)責(zé)同志出席會議。

文章稱,，今年2月持股行權(quán)試點工作開展以來,，投資者服務(wù)中心分別參與了三個轄區(qū)三家上市公司股東大會或現(xiàn)場行權(quán)，積極行使質(zhì)詢權(quán),、建議權(quán),、表決權(quán)等股東權(quán)利，市場反映正面積極,。投資者服務(wù)中心以普通股東身份參加股東大會,，用專業(yè)的方法行使股東權(quán)利,，不僅對上市公司觸動很大，而且對普通投資者參與公司治理提供了有益借鑒,。

文章特別表示,，一些媒體評論認(rèn)為，持股行權(quán)作為一種法治化,、市場化的投保工作新方式,，是站在投資者立場的“麻煩制造者”,，能夠為推動上市公司的規(guī)范運作提供積極的正能量,。

投服中心建議：萬科中小股東積極行使表決權(quán)

從上述表態(tài)看，證監(jiān)會非常重視持股行權(quán)試點工作,，并明確表示持股行權(quán)的實施主體是“投資者服務(wù)中心”,。那么，這個機(jī)構(gòu)的性質(zhì)是什么,？職能是什么,？背景又如何？

在2016年2月19日的證監(jiān)會新聞發(fā)布會上,，證監(jiān)會發(fā)言人鄧舸表示,，近日批準(zhǔn)了中證中小投資者服務(wù)中心有限責(zé)任公司（以下簡稱投服中心）報送的《持股行權(quán)試點方案》。

投服中心將在上海,、廣東（不含深圳）,、湖南三個區(qū)域開展持股行權(quán)試點，依法購買持有試點區(qū)域所有上市公司每家1手（100股）A股股票,，持有后原則上不再進(jìn)行買賣,，以普通股東身份依法行使權(quán)利，通過示范效應(yīng)提升中小投資者股權(quán)意識,，引導(dǎo)中小投資者積極行權(quán),、依法維權(quán)，督促上市公司規(guī)范運作,。

根據(jù)上述表態(tài),，今年2月公布的投服中心的持股行權(quán)試點區(qū)域是不含深圳的，而萬科A的注冊地恰恰就在深圳,。

然而,，即便如此，7月2日中午,，據(jù)中證網(wǎng)報道,，投服中心通過該網(wǎng)發(fā)表聲明稱“中小投資者合法權(quán)益必須得到維護(hù)”。聲明稱：萬科復(fù)牌股價走勢如何,？這涉及廣大投資者重大經(jīng)濟(jì)利益,。

據(jù)了解,，持有萬科股票的中小投資者達(dá)27萬之眾?！巴斗行暮粲鯊V大中小投資者,，珍視自己的股東權(quán)利，積極行動起來,，做積極股東,、理性股東，通過自己或委托他人,，行使知情權(quán),、質(zhì)詢權(quán)、建議權(quán)和表決權(quán)等法律賦予的權(quán)利,，維護(hù)自身切身利益,。”

如前所述,，根據(jù)目前的公開信息,，持股行權(quán)試點暫不含深圳，但在這樣的背景下,，投服中心仍然向萬科A中小股東發(fā)出呼吁,，且特別建議中小股東“通過自己或委托他人”來行使各項權(quán)利。投服中心為何這么牛,？

截至目前,，公開信息顯示，投服中心尚未建立官網(wǎng),，也沒有微信公眾號或微博號,。不過，全國企業(yè)信用公示系統(tǒng)顯示,，該機(jī)構(gòu)的全稱是“中證中小投資者服務(wù)中心有限責(zé)任公司”,，其“經(jīng)營范圍”包括“公益性持有證券等品種，以股東身份行權(quán)和維權(quán)”,；“代表中小投資者,，向政府機(jī)構(gòu)、監(jiān)管部門反映訴求”,。

投服中心的股東可謂個個不凡,，分別是中登公司、上交所,、深交所,、中期所和上期所。

據(jù)新華網(wǎng)報道，2015年3月9日,，投服中心董事長芮躍華在受訪時明確表示：投服中心是證監(jiān)會直接管理的一家公益性金融機(jī)構(gòu),。作為加強(qiáng)對中小投資者服務(wù)工作的一大重要舉措，證監(jiān)會2014年8月批復(fù)成立了投服中心,。

到此就不難明白,，為何投服中心敢于向萬科A的27萬中小股東發(fā)出“行權(quán)動員令”了。（騰訊財經(jīng)）

股東表決權(quán)效力的認(rèn)定

新聞中,，投服中心向萬科A的27萬中小股東發(fā)出“行權(quán)動員令”,，呼吁積極行使股東表決權(quán)等權(quán)利。股東的表決權(quán)是指股東基于股東地位享有的,，就股東會,、股東大會的議案做出一定意思表示的權(quán)利，是股東權(quán)利的主要體現(xiàn),。

世界各國立法普遍規(guī)定了表決權(quán)的親自行使,、表決權(quán)的代理行使,、表決權(quán)的書面行使等三種股東表決權(quán)實現(xiàn)的形式,。我國公司法只規(guī)定了親自行使、代理行使兩種形式,，未提及書面行使這種情形,。審判實踐中，上述幾種行使方式的效力應(yīng)作如下判定：

1,、親自行使效力的認(rèn)定

行使表決權(quán)的行為在法律上應(yīng)為民事行為,，效力的認(rèn)定初步應(yīng)依照民事行為效力的判定方式。依照《公司法》之規(guī)定,，股東可以委托代理人行使表決權(quán),，代理人的行為是民事行為，故行使表決權(quán)的行為應(yīng)為民事行為,。從此點而言,，股東行使表決權(quán)時須有民事行為能力，意思表示真實,，不違反法律或社會公共利益,；若行使表決權(quán)的股東沒有行為能力，意思表示不真實,，違反法律或社會公共利益,，或表決權(quán)之行使出于他人之欺詐或脅迫，則表決權(quán)之行使均歸于無效,。

行使表決權(quán)還須符合表決權(quán)自身的特殊要求,。第一、無表決權(quán)的股份不得參加表決,。公司發(fā)行數(shù)種股份時,，可以以章程對關(guān)于盈余分派的優(yōu)先股作出無表決權(quán)的規(guī)定,，盈余分派優(yōu)先股股東不承擔(dān)投資風(fēng)險，其地位與公司債權(quán)人相似,，作為風(fēng)險管理手段之一的表決權(quán)并非是他們所必須持有的權(quán)利,。無表決權(quán)股正在成為促進(jìn)現(xiàn)代公司的所有和經(jīng)營相分離的原因。當(dāng)章程規(guī)定的盈余分派優(yōu)先股股東參與表決時,，不應(yīng)承認(rèn)其效力,。

第二、從股東的特點及議案的性質(zhì)出發(fā),，公司法在極其有限制的條件下,，應(yīng)該限制股東的表決權(quán)行使。主要包括自己股份參與表決,、零股份（不足一股）參與表決,、公司間相互持有的股份參與表決、與所議事項有利害關(guān)系的股東行使表決權(quán)等,，如果表決權(quán)受到限制的股東在受限制的范圍內(nèi)參與表決,，均應(yīng)否定其效力。應(yīng)當(dāng)說,，審判實踐中,，與所議事項有利害關(guān)系的股東行使表決權(quán)的問題最為常見和突出。各國公司法均規(guī)定,，當(dāng)某一股東與股東會討論的決議事項有特別利害關(guān)系時,，該股東或其代理人不得就其持有的股份行使表決權(quán)。因為對所議事項存有利害關(guān)系的股東,，“不能期望他們把自己利益置于公司利益之后”,，為保證決議的公正性和合理性，有必要建立股東表決權(quán)排除制度,。但我國《公司法》并沒有明確規(guī)定表決權(quán)排除制度,，導(dǎo)致實踐中與所議事項有利害關(guān)系的股東行使其表決權(quán)的情形大量存在。主要表現(xiàn)為進(jìn)行關(guān)于免除發(fā)起人,、董事,、監(jiān)事責(zé)任的決議時的作為發(fā)起人、董事,、監(jiān)事的股東參與表決（股東責(zé)任之免除）,；進(jìn)行營業(yè)轉(zhuǎn)讓、營業(yè)受讓,、經(jīng)營委任等決議時的作為交易方的股東參與表決（公司與股東間締結(jié)合同之批準(zhǔn)）,；決定董事、監(jiān)事報酬時的作為董事、監(jiān)事的股東參與表決（公司對股東行使之權(quán)利）等,。這些股東往往是公司的大股東或多數(shù)派股東,，允許他們在此情形下行使表決權(quán)極易損害公司利益和少數(shù)派股東的利益，故不應(yīng)承認(rèn)其效力,。

第三,，關(guān)于表決權(quán)的不統(tǒng)一行使。表決權(quán)的不統(tǒng)一行使是指股東有兩個以上表決權(quán)時,，在股東會議上將一部分表決權(quán)對股東大會議案投贊成票,，而將另一部分表決權(quán)對股東大會投反對票。行使表決權(quán)的名義上的股東,，若在其背后有持不同利害關(guān)系的實際股東時,，為反映實際股東的意思，有必要如此分離行使,。同時,，股東如需不統(tǒng)一行使表決權(quán)，應(yīng)于股東大會召開3日之前,，將其意思及理由書面通知公司,。除了實際股東和名義股東相分離外，并沒有允許不統(tǒng)一行使的實際意義,，而且會給股東大會帶來混亂,，此時公司可以拒絕不統(tǒng)一行使,。股東在公司拒絕的情況下仍然不統(tǒng)一行使表決權(quán)時,，不應(yīng)承認(rèn)其效力，以次為由提起的表決權(quán)侵權(quán)之訴也不應(yīng)予以支持,。

2,、代理行使效力的認(rèn)定

《公司法》第一百零六條規(guī)定：股東可以委托代理人出席股東大會會議，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)委托書,，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán),。關(guān)于表決權(quán)代理行使效力的認(rèn)定，在審判實踐中應(yīng)注意以下幾個問題：

（1）關(guān)于代理人資格問題,。公司就自己的股份不享有表決權(quán),，故公司自身不得擔(dān)任代理人；另外,，被排除表決權(quán)的股東不得擔(dān)任代理人,，如相互持有股份的公司作為股東時法律一般規(guī)定其不享有表決權(quán)。

（2）關(guān)于代理人人數(shù)問題,。一個股東可以委托幾個代理人,，直接影響到股東大會及其表決行使的秩序。多數(shù)國家公司立法均強(qiáng)制性規(guī)定一個股東只能委托一個代理人，同是出于股東會及其表決權(quán)行使的秩序的考慮,。

（3）關(guān)于授權(quán)方式及代理權(quán)限,。我國《公司法》規(guī)定代理人在出席股東大會時應(yīng)向公司提交授權(quán)委托書，這表明股東對代理權(quán)之授予應(yīng)采取書面形式并載明授權(quán)范圍,，口頭形式無效,。另外，為防止授權(quán)委托書之虛假,，授權(quán)委托書必須交至公司以便股東隨時查閱,，違反則無效。

（4）關(guān)于表決權(quán)的效力期限問題和代理表決在表決總量中的限制問題,?！豆痉ā穼Ρ頉Q權(quán)的效力期限問題未作規(guī)定。代理表決權(quán)人若取得無期限界定的概括式代理權(quán),，可能導(dǎo)致少數(shù)人長期不正當(dāng)操縱股東（大）會,，既損害被代理人的真實意思表示，也妨害股東與公司之間法定關(guān)系的正常實現(xiàn),。同時,，《公司法》對代理表決在表決總量中的限制未作規(guī)定。不少國家立法均對此種表決方式規(guī)定了比例上限,，一般不超過3%,，對超出部分的代理表決，視同作廢,。

（5）關(guān)于勸誘代理和收購代理,。勸誘代理是指股東未能親自，也未能選任代理人出席股東大會并行使表決權(quán)時,，公司其他股東或第三人勸說該股東選任自己或第三人為代理人的行為,。勸誘代理一般是無償?shù)模绻麆裾T人為獲得代理權(quán)而向被代理股東支付一定報酬,，則構(gòu)成代理權(quán)收購,。

（6）關(guān)于股東表決權(quán)約束協(xié)議的問題。為了能在股東大會上左右局面,，使自己滿意的議案得以通過,，一些股東以簽訂股東表決權(quán)拘束協(xié)議的方式聯(lián)手影響或控制股東大會表決的結(jié)果。表決權(quán)拘束協(xié)議又稱股東表決協(xié)議或聯(lián)合協(xié)議,，是指全體股東或一部分股東達(dá)成的,，股東應(yīng)就特定的股東大會決議事項按照約定的方式行使表決權(quán)的一種協(xié)議。我國公司法對于股東表決權(quán)拘束協(xié)議未作規(guī)定,。

股東表決權(quán)的限制與排除

對股東表決權(quán)進(jìn)行限制的方式主要有以下幾種：一是直接限制,，即以立法明文規(guī)定持股一定比例以上股東其超部分的股份的表決力弱于一般股份,，即該部分股份不再是—股一表決權(quán)，而是多股才享有一個表決權(quán),；二是間接限制,；即通過規(guī)定不同公司議案的通過所需要的最低出席人數(shù)和最低表決權(quán)數(shù)的方式，增加大股東濫用表決權(quán)的難度,，從而間接達(dá)到限制效果,；三是對代理表決權(quán)的限制。由于股份有限公司股東人數(shù)眾多且高度分散,，為方便那些不能親自出席股東大會又不愿放棄表決權(quán)的股東行使表決權(quán),，各國公司法大都允許股東采取委托投票方式參加表決。委托投票制對于保障股東尤其是高度分散的眾多小股東依法行使表決權(quán),，參與公司事務(wù),，無疑具有積極的意義，但也由此滋生了收購,、濫用委托書的弊端,。

對代理表決權(quán)加以限制主要通過以下方式實現(xiàn)：一是對代理人的資格作出限制。例如因特別利害關(guān)系表決權(quán)被排除的股東不得代理他股東行使表決權(quán),；二是對代理表決權(quán)的數(shù)額進(jìn)行限制,。主要是要求代理人代理行使的表決權(quán)只能占已發(fā)行股份總數(shù)表決數(shù)的一定比例；三是對代理的形式要件作出嚴(yán)格限制,。如要求必須采取書面授權(quán)的方式,，代理權(quán)的授予僅限于一人且不得重復(fù)授權(quán)；四是對代理期限作出嚴(yán)格限制,。其目的是為了避免代理表決權(quán)長期被代理人控制,，產(chǎn)生代理人控制公司的弊端；四是對公司自有股份的表決權(quán)進(jìn)行限制,，為了避免公司經(jīng)營者濫用自己股份的共益權(quán)與經(jīng)營權(quán),，侵害其他股東的利益，大多數(shù)國家的公司法均明文禁止公司持有自己的股份或是規(guī)定公司就自己持有的股份不享有表決權(quán),。五是對子公司持有母公司股份的表決權(quán)進(jìn)行的限制。由于母子公司之間存在著控股關(guān)系和控制關(guān)系,，因此母公司可以憑借自己對另一公司擁有多數(shù)股份的優(yōu)勢,，在管理機(jī)構(gòu)和監(jiān)事機(jī)構(gòu)人員的選任和公司經(jīng)營方面對子公司進(jìn)行控制。而子公司雖在法律上獨立存在,，但其自主權(quán)利因被控股,、被控制或被影響而不同程度有所喪失。

當(dāng)對有決議事項有特別利害關(guān)系時,，對有關(guān)股東的表決權(quán)則須作特別的限制,，即排除該股東對決議事項的表決權(quán),。這一制度稱為表決權(quán)的排除制度或表決權(quán)行使的回避制度。確立表決權(quán)排除制度的主要立法宗旨是為了確保股東會決議結(jié)果的公正性,，并進(jìn)而保護(hù)公司和其他股東的正當(dāng)權(quán)益,。在股東表決權(quán)排除制度中，不但要求與股東大會決議事項有特別利害關(guān)系股東不得行使表決權(quán),，而且利害關(guān)系股東的表決權(quán)亦不得由他人代理行使,；同時利害關(guān)系股東亦不得代理他人行使表決權(quán)。

股東表決權(quán)排除制度適用的最主要條件的是股東必須與決議事項有“特別利害關(guān)系”,。這里的所謂特別利害關(guān)系,，是指決議事項會直接導(dǎo)致股東特別取得權(quán)利或負(fù)擔(dān)義務(wù)，或是導(dǎo)致該股東權(quán)利喪失或義務(wù)免除,。有特別利害關(guān)系的股東由于把關(guān)不嚴(yán)而在股東大會上行使了表決權(quán)時,，該決議即為有瑕疵的決議，得依法定程序予以撤銷,。

股東的表決權(quán)是股東權(quán)利的重要體現(xiàn),，也是股東的核心權(quán)利之一。有學(xué)者認(rèn)為,，如果有限責(zé)任是公司法最為顯著的特征,，那么股東表決權(quán)則是公司法的第二顯著特征。由此可見,，股東的表決權(quán)在公司治理中扮演著極其重要的角色,。