【內(nèi)容提要】締約過失責任作為民事責任的一種,，是介于侵權(quán)責任與違約責任之間的一種補充責任，是合同法現(xiàn)代化發(fā)展的一個重要標志,，其在調(diào)整社會經(jīng)濟活動中顯得尤為重要,。如何在司法實踐中準確運用相關(guān)理論指導審判活動，實現(xiàn)對締約當事人利益的擴大化保護,，體現(xiàn)合同法的價值關(guān)懷,，本文擬從以下幾個方面談?wù)勛约旱谋∫姟?/p>

【關(guān)鍵詞】締約過失、誠實信用原則,、利益損失

一,、締約過失責任的概念及構(gòu)成要件

締約過失責任是指在合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)的誠實信用原則所產(chǎn)生的義務(wù),，而致另一方的信賴利益的損失,，并應(yīng)承擔損害賠償責任。締約過失責任發(fā)生在締約階段,，而不是在合同成立之后,，這就是判斷是否承擔締約過失責任的前提。除此之外,，還應(yīng)具備四個構(gòu)成要件：

1,、違反先合同義務(wù)。先合同義務(wù)是基于誠實信用原則,、合法原則產(chǎn)生的法定義務(wù),，它存在于要約生效后，合同成立之前,。其主要內(nèi)容如各種說明,、告知、注意,、保護及忠實,、不欺不詐、不違反法律的強制性規(guī)定,，不侵犯對方合法權(quán)益等義務(wù),。這種義務(wù)具有法定性、消極性,、事先不確定性,。

2,、締約過程中行為人過失的存在。這里的“過失”實質(zhì)上是“過錯”之意,，包括故意和過失兩部分,，也就是說當事人與締結(jié)合同之際有故意或者過失。但是在有些情況下雙方都有過錯,。當事人應(yīng)如何承擔責任呢?筆者認為應(yīng)按以下方法操作：（1）僅受害人一方有過錯則不適用締約過失責任,。（2）雙方均有過錯，且受害方過錯小于對方,，這種情況應(yīng)先適用民法上的過錯相抵原則,，不足部分適用締約過失責任。（3）雙方均有過錯,，且受害人過錯大于對方,，此時過錯相抵后，受害人仍有過錯,，則其損失由自己承擔,，這種情況仍沒有必要適用締約過失責任。此外,，在締約過失責任中,，應(yīng)采納過錯推定方法，這樣,，有利于保護受害人的利益,，有利于及時解決糾紛，有利于督促過錯方主動承擔責任,，并從中受到教育,。而締約過失責任中的過錯推定應(yīng)區(qū)別于侵權(quán)中的過錯推定。

 3,、造成信賴利益損失,。承擔締約過失責任的方式主要是賠償，,；因此要求受害一方有損失。如果只有締約過失行為,，當事人也有過錯,，而沒有損害事實的發(fā)生，也不構(gòu)成締約過失責任,。締約上的損害通常指信賴利益的損失,。法律所保護的信賴利益，必須是基于合理的信賴而產(chǎn)生的利益,，這種合理的信賴意味著,，當事人雖然處于締約階段,，但因為一方的行為，已使另一方足以相信合同的成立或生效,，由于另一方的締約過失破壞了締約關(guān)系,，使信賴一方的利益喪失。  

 4,、締約過失行為與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系,。這里的因果關(guān)系是指一方當事人的過錯與另一方遭受的信賴利益損失之間存在必然的聯(lián)系。這就是損害結(jié)果的出現(xiàn)系締約過錯行為所必然引起,，否則,，既使出現(xiàn)了信賴利益的損害，當事人也不應(yīng)承擔責任,。締約過失責任的因果關(guān)系應(yīng)適用民法關(guān)于一般因果關(guān)系的認定,。

二、締約過失責任的舉證責任

我國《民事訴訟法》第64條規(guī)定：當事人對自己提出的主張,，有責任提供證據(jù),。最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第5條也對合同糾紛當事人舉證責任的分擔作出了具體的規(guī)定。因此原告向法院起訴要求被告承擔締約過失責任,，首先應(yīng)當就雙方爭議系締約過失責任負舉證責任,。即提供證據(jù)證明雙方合同未成立或雖然成立但未生效，或合同被確認無效或被撤銷,。如證明雙方未就諾成合同的必備條款達成一致或在實踐合同中未交付合同標的物,；證明合同具有可撤銷或無效的五種情形。其次,，原告應(yīng)當證明以上情形是被告因過錯而違背依誠實信用原則應(yīng)負的前契約義務(wù)所致,，以及證明原告由此所致?lián)p失的大小。

被告若反駁原告的請求,，則應(yīng)就雙方之間未進入特定的締約過程,、沒有產(chǎn)生合理的信賴，或合同成立并生效,，被告沒有違反雙方的約定等舉證證明,。或證明原告亦存在過錯,，應(yīng)實行過錯相抵或存在不可抗力等免責事由,。　

三,、 締約過失責任的承擔形式

締約過失責任是一種法定責任,，由法律直接規(guī)定，不能由當事人來進行約定,，它的責任承擔形式只有一種,，即損害賠償,。對于締約過失責任的賠償范圍如何確定，是一個十分重要而復雜的問題,，學界觀點歷來不一,。筆者認為在具體確定締約過失責任的賠償范圍時應(yīng)從以下三點考慮：  

（一）締約過失責任的賠償范圍僅限于信賴利益，而不應(yīng)包括固有利益,。所謂固有利益,，又稱為維持利益，是指任何人的人身或財產(chǎn)不受他人侵害所享有的利益,。行為人未盡注意義務(wù),，侵害他人的人身或財產(chǎn)造成損害的，應(yīng)當通過侵權(quán)法加以解決,。如果將損害固有利益也通過締約過失責任加以解決,，勢必混淆締約過失責任與侵權(quán)責任的界限，不利于建立和諧的債法體系,。實際上,，締約過失責任正是為彌補侵權(quán)責任的不足而發(fā)展起來的。所謂信賴利益,，是指一方因信賴另一方會與之訂立合同或合同有效而受到的損失,。當事人在訂立合同過程中存在三種利益：期待利益、履行利益,、誠信利益,。所謂期待利益，是當事人訂立合同期望得到的利益,；所謂履行利益,，是合同履行后當事人所能取得的利益；所謂誠信利益,，即信賴利益,。合同有效成立前，不存在期待利益和履行利益,，只有締約過程中的信賴利益成為締約過程中當事人受法律保護的利益,。信賴利益的損害，是產(chǎn)生締約過失責任的前提,。  

（二）信賴利益應(yīng)當包括積極損失和消極損失,。  

積極損失即所受損害，如訂約費用,、準備履約的費用等,。消極損失即所失利益,，主要是指喪失訂約機會的損失,。賠償消極損失的原因在于：建立締約過失責任的目的之一就在于彌補受害人的損失,。如果確因一方違反先契約義務(wù)造成他方喪失訂約機會而受損害，則不予賠償有失公平,，也不利于維持正常的市場交易秩序,。喪失訂約機會必須嚴格把握，只有具備下列條件始可認定：①受害人與第三人之間曾存在訂約機會,；②受害人與第三人喪失訂約機會系由一方違反先合同義務(wù)造成,；③喪失訂約機會的喪失必須是基于對違反先合同義務(wù)人的締約行為的信賴而產(chǎn)生的。  

（三）信賴利益以不超過履行利益為原則    

 信賴利益的賠償范圍是否以履行利益為限,，屬于締約雙方利益沖突的平衡問題,。從國外的立法經(jīng)驗來看，許多國家的立法均確立了信賴利益不得超越履行利益的原則,。對信賴利益的賠償做出這種限制是必要的：一方面,，信賴利益的賠償包括積極損害和消極損害。而消極損害的賠償已經(jīng)為一方施加了比較重的責任,。信賴利益的損失有時難以確定,，如果法律上不作限制會使賠償范圍漫無邊際，難以操作,，而履行利益乃是在契約如期履行后當事人所獲得的全部利益,，保護此種利益足以最大限度地維護當事人的利益。從平衡締約雙方的利益角度出發(fā),，信賴利益的賠償應(yīng)以不超過履行利益為限,。同時，受害人訂立契約就是為了取得履行利益,，如果信賴利益的賠償超過了履行利益,，則應(yīng)屬于受害人的意外獲利，這與受害人的預期目的不相符合,。另一方面,，如果信賴利益的賠償超過了履行利益，則可能出現(xiàn)一方當事人將從事交易的虧本轉(zhuǎn)嫁給另一方的情況,，而這種轉(zhuǎn)嫁沒有合同上的根據(jù),。在通常情況下，用履行利益來限定信賴利益的范圍是合理的,。

四,、締約過失責任與違約責任、侵權(quán)責任的競合

從民法上看,，競合是指由于某種法律事實的出現(xiàn)而導致兩種或兩種以上的權(quán)利產(chǎn)生,，并使這些權(quán)利之間產(chǎn)生沖突的現(xiàn)象。臺灣學者劉得寬先生指出：契約締結(jié)之際的過失損害賠償請求權(quán),，有時會與侵權(quán)損害賠償請求權(quán),，受詐欺,、脅迫或錯誤意思表示等之撤銷權(quán)，或買受人之瑕疵擔保請求權(quán)相為競合,。此時債權(quán)人得任選其一行使之,。依筆者之見，這里的競合主要包括締約過失責任與侵權(quán)責任和違約責任的競合,。

第一,，締約過失責任與侵權(quán)責任的競合。債權(quán)責任的產(chǎn)生一般不需要雙方事先有任何法律關(guān)系,，但也并不排斥雙方存在某種法律關(guān)系的情形,。因此，當事人于締約之際的違法行為,，可能既構(gòu)成締約過失責任,，又符合侵權(quán)責任的構(gòu)成要件，從而產(chǎn)生責任競合,。如在締約過程中未盡依誠信原則所生之保護義務(wù)而致相對方人身,、財產(chǎn)的損害，未盡保密義務(wù)將其知悉的秘密加以泄露或不正當?shù)厥褂?，或以欺詐,、脅迫等手段訂立合同以及乘人之危、惡意串通訂立合同等,，都可能存在締約過失責任與侵權(quán)責任的競合,。

第二，締約過失責任與違約責任的競合,。違約責任是基于有效合同而產(chǎn)生的責任,，它是以合同關(guān)系的存在為前提條件的，而締約過失責任的宗旨主要解決在沒有合同關(guān)系的情形下因一方的過失而造成另一方信賴利益的損失問題,，所以兩者存在本質(zhì)的區(qū)別,。但如前所述，在一定條件下,，締約過失責任也可適用合同已有效成立之場合,，因此當事人締約過程中違反先合同的義務(wù)，可能既構(gòu)成締約過失責任,，又符合違約責任的構(gòu)成要件,。如締約過失行為在締約階段即產(chǎn)生損害，合同有效成立后,，合同一方基于同一過失繼續(xù)給他方造成損害,。這時締約過失責任與違約責任并存，受害人可選擇因締約過失責任或違約責任而得到賠償。又如無權(quán)代理,，若被代理人未追認的,，善意相對人可選擇要么撤銷合同，要求代理人承擔締約過失責任;要么不撤銷合同,，要求代理人履行合同或承擔違約責任。

此外,，在締約過程中,，一方故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況，如讓對方將有瑕疵的產(chǎn)品作為合格產(chǎn)品而訂立買賣合同,。后該產(chǎn)品因缺陷致產(chǎn)品本身及買受人的其他人身,、財產(chǎn)造成損害。此種情況下,，還有可能出現(xiàn)締約過失責任與侵權(quán)責任,、違約責任的競合。買受人可選擇請求對方承擔締約過失責任,、侵權(quán)責任或違約責任,。