創(chuàng)業(yè)板上市公司紛紛選擇實施股權(quán)激勵計劃來吸引和留住人才,，作為其為高管準(zhǔn)備的“金手銬”。但由于內(nèi)部控制和外部約束的缺失,，股權(quán)激勵在帶來較多正面效應(yīng)的同時也產(chǎn)生了諸多負(fù)面效應(yīng),。因此，厘清股權(quán)激勵的規(guī)制缺漏，強化對創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的法律規(guī)制,，將使得股權(quán)激勵能真正地推動創(chuàng)業(yè)板上市公司的內(nèi)部治理變革,，滿足其創(chuàng)新發(fā)展的人才需求。

肇始于美國的股權(quán)激勵制度被視為上市公司給其高管的“金手銬”,，一直以來對吸引和留住人才有著非常重要的刺激作用,。據(jù)wind數(shù)據(jù)顯示，自2010年4月探路者在創(chuàng)業(yè)板第一個推出股權(quán)激勵計劃以來,，整個創(chuàng)業(yè)板市場共有約102家上市公司推出了股權(quán)激勵計劃或擬訂了股權(quán)激勵計劃草案,。可見,，創(chuàng)業(yè)板上市公司選擇股權(quán)激勵熱情高漲,，但顯現(xiàn)出來的問題也不少，高管激勵后辭職套現(xiàn)的現(xiàn)象頻發(fā),。創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵對公司治理有何正負(fù)效應(yīng),？股權(quán)激勵的約束條件如何確定？如何有效規(guī)制股權(quán)激勵,，以切實有效保護所有投資者的利益,？這些問題都需要進(jìn)行現(xiàn)實思考和回答。

一,、創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的法律內(nèi)涵

股權(quán)激勵就是通過員工持有公司或者企業(yè)的股票,，從而達(dá)到將公司的整體利益與員工的利益結(jié)合起來。這種激勵機制旨在建立一種模式,，使得經(jīng)營者,、員工以及企業(yè)之間存在約束機制。對于創(chuàng)業(yè)板上市公司來說,，股權(quán)激勵機制一方面可以調(diào)動內(nèi)部員工的積極性,，一方面可以吸引優(yōu)秀的人才和投資人。與其他激勵方式相比較,，股權(quán)激勵的時效性較強,，對員工的激勵作用較多，且能很好地整合公司內(nèi)部的利益分配,?？疾旄鲊鴦?chuàng)新型上市公司的股權(quán)激勵方式，我們發(fā)現(xiàn),，目前國際上運用較多的股權(quán)激勵方式有：股票期權(quán),、限制性股票、員工持股計劃(ESOP),、虛擬股票,、股票增值權(quán),、業(yè)績股票、延期支付計劃等,。其中，業(yè)績股票和虛擬股票屬變通辦法,，股票增值權(quán)則激勵效果較差且需要大量現(xiàn)金支出,。因此，目前采用較多的是股票期權(quán)和限制性股票,。

二,、創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的效應(yīng)分析

（一）正面效應(yīng)

創(chuàng)業(yè)板上市公司實施股權(quán)激勵具有以下正面效應(yīng)：

1．能夠激勵創(chuàng)業(yè)板上市公司的高管人員。通過給予公司高管一些股票期權(quán)或限制性股票,，將公司的利益和高管的利益捆綁在一起,，公司高管有了積極的預(yù)期，將極大地激發(fā)高管為公司謀發(fā)展的動力,，而不是簡單的辭職套現(xiàn),，從而防止公司高管損害公司和股東的利益。

2．有利于改善公司治理,。股票期權(quán)或限制性股票一旦得到行權(quán)或解禁,，公司股權(quán)得到稀釋和分散，股權(quán)集中化得到緩解,，公司治理機構(gòu)得到改善,，從而提升了公司內(nèi)部治理水平，進(jìn)而董事會的結(jié)構(gòu)也得以改善,，獨立董事得以真正獨立的行使權(quán)利,，這極大地消減了“一股獨大”產(chǎn)生的弊端。

3．有利于整合創(chuàng)業(yè)板上市公司的人力資源,，提升公司的人力資本價值,。股權(quán)激勵機制將有利于公司吸引和留住大量的創(chuàng)新型人才，人才的優(yōu)勢就是公司的發(fā)展優(yōu)勢,。其次,，股權(quán)激勵機制還能抑制經(jīng)營者的短期行為，提高了公司運作的積極性和責(zé)任性,，增加公司的利益以及提升公司的人力資本價值,。

（二）負(fù)面效應(yīng)

股權(quán)激勵確實有著諸多正面效應(yīng)，但如果不加以有效規(guī)制,，也會產(chǎn)生較多負(fù)面效應(yīng)：

1．股權(quán)激勵收入占薪酬比重過大會誘發(fā)新的道德風(fēng)險,。有些公司為了提高自身的經(jīng)營效益，會使得高管的股權(quán)激勵收入遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于薪酬,。這種方式將股票期權(quán)與高管的利益緊緊掛鉤,，就會使得股價越高,，高管的利益越大，勢必誘發(fā)高管道德風(fēng)險,，美化公司業(yè)績,，粉飾公司財務(wù)報表等事件就會發(fā)生，影響公司的長遠(yuǎn)發(fā)展,。

2．如果股權(quán)激勵機制運用不當(dāng),，會使得股權(quán)激勵與公司長期業(yè)績目標(biāo)脫鉤。股權(quán)激勵的初始目的是通過給予高管股權(quán)期權(quán)促使高管和公司利益共享,、風(fēng)險共擔(dān),，從而降低代理成本，實現(xiàn)股東利益最大化,。但在實施過程中,，公司在很大程度上偏離了為股東創(chuàng)造價值的方向。如一些公司在出臺的股權(quán)激勵計劃中規(guī)定,，當(dāng)股市處于牛市背景下的時候,，即使公司相對于同行業(yè)來說表現(xiàn)很差，但是管理層也能從股票期權(quán)中獲得利益,，但是這種利益獲得與公司的經(jīng)營狀況無關(guān),。此外，很多創(chuàng)業(yè)板上市公司對其股權(quán)激勵的后續(xù)約束規(guī)定很少,，使得公司高管能很自由地轉(zhuǎn)讓激勵的股權(quán)套現(xiàn),，背離股權(quán)激勵的初衷。

3．股權(quán)激勵將導(dǎo)致利潤操縱,、內(nèi)幕交易和股價操縱問題頻發(fā),。為了獲得行權(quán)，公司高管將有動機通過操縱公司利潤來實現(xiàn)其目的,。在實踐運行中,，具體行為表現(xiàn)為：行權(quán)及授予條件、計提獎勵基金,、追求短期利潤,，選擇高風(fēng)險投資、制造穩(wěn)步增長的業(yè)績,。其次,，上市公司實施股權(quán)激勵對公司及外部投資者而言都是重大利好信息，很多時候,，公司高管和相關(guān)合謀者利用股權(quán)激勵信息從事內(nèi)幕交易,，操縱公司股價，從中謀取非法利益,。

三,、創(chuàng)面板上市公司股權(quán)激勵的規(guī)制缺漏及對策分析

（一）規(guī)制缺漏

層出不窮的上市公司財務(wù)舞弊事件的發(fā)生顯示,，上市公司實施股權(quán)激勵恰恰正是財務(wù)舞弊的重要手段之一。因此,，強化對上市公司股權(quán)激勵的法律規(guī)制一直以來是各國證券立法者和監(jiān)管者的重要工作之一,。我國推出創(chuàng)業(yè)板時，除了強化《公司法》,、《證券法》的法律規(guī)制效能外,，還先后出臺了眾多有關(guān)創(chuàng)業(yè)板上市公司各個方面的法律法規(guī)、部門規(guī)章和交易所規(guī)則,。但仔細(xì)考察后發(fā)現(xiàn),，現(xiàn)行關(guān)于股權(quán)激勵的相關(guān)規(guī)定只是散見在《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》（以下簡稱《辦法》）,、《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》（2012年修訂）第11章第9節(jié)中,，并沒有明確規(guī)范創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的相關(guān)規(guī)則?？梢?，對于股權(quán)激勵的法律規(guī)制存在著很多缺漏：一是立法滯后和缺失。創(chuàng)業(yè)板市場本來存在的潛在風(fēng)險比較大,，加上股權(quán)激勵存在的不完備性,，使得創(chuàng)業(yè)板上市公司的股權(quán)激勵立法滯后和薄弱，針對創(chuàng)業(yè)板上市公司的股權(quán)激勵沒有專門立法,。二是股權(quán)激勵的非法信息披露的法律責(zé)任規(guī)定不明確,。雖然現(xiàn)有規(guī)定要求股權(quán)激勵計劃的實施必須及時進(jìn)行信息披露，但信息披露義務(wù)人如果沒有依法,、合規(guī)進(jìn)行信息披露,，相應(yīng)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任卻沒有明確規(guī)定，這使得非法信息披露難以得到應(yīng)有懲處,。三是規(guī)制方式和處罰缺失,。如何對創(chuàng)業(yè)板上市公司違法進(jìn)行股權(quán)激勵進(jìn)行規(guī)制監(jiān)管，如何追究違法者的法律責(zé)任,，目前都存在漏洞和缺失,，這給監(jiān)管帶來巨大風(fēng)險。

（二）規(guī)制對策

面對前文所述的規(guī)制缺漏,，筆者認(rèn)為,，應(yīng)從以下幾個方面來加以強化和完善：

其一，推進(jìn)和完善創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的立法規(guī)制,。針對立法滯后和相關(guān)制度缺漏,，當(dāng)前必須加快專門針對創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的立法，制定專門規(guī)則來應(yīng)對創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵存在的問題,。由于創(chuàng)業(yè)板上市公司與主板,、中小板上市公司存在較多不同,，尤其是在創(chuàng)新性方面，因而其對人才的要求較其他公司更高,，因此創(chuàng)業(yè)板上市公司的股權(quán)激勵制度設(shè)計與主板,、中小板要有所區(qū)別，這就要求推進(jìn)其區(qū)別化立法,。

其二,，嚴(yán)格限定創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的對象范圍和行權(quán)條件。首先,，創(chuàng)業(yè)板上市公司對哪些公司員工進(jìn)行股權(quán)激勵,，其激勵的對象范圍必須在相關(guān)規(guī)則里嚴(yán)格限定，避免各上市公司各自為政,，混亂實施,，從而影響股權(quán)激勵制度的正面效應(yīng)發(fā)揮。目前來看,，創(chuàng)業(yè)板上市公司的股權(quán)激勵對象應(yīng)限定如下：上市公司的董事,、監(jiān)事,、高級管理人員,、核心技術(shù)（業(yè)務(wù)）人員,，以及公司通過公司章程確認(rèn)的應(yīng)當(dāng)激勵的其他員工,。其次,，對于股權(quán)激勵給予的限制性股票或股票期權(quán)行權(quán)或解鎖的條件必須通過法定規(guī)則加以限定,，嚴(yán)格規(guī)定行權(quán)的時間,、行權(quán)股權(quán)或股票的數(shù)量,、比例等,，防范內(nèi)部人通過股權(quán)激勵進(jìn)行利益輸送損害公司和中小投資者的利益,。

其三，強化和完善創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的信息披露,。股權(quán)激勵計劃的制定,、行使都是由公司管理層掌控，而激勵的對象又大多為公司管理層,，因此股權(quán)激勵的正當(dāng)性,、合理性只有通過充分、及時的信息披露來確認(rèn)和保護,。創(chuàng)業(yè)板上市公司為了確保管理層制定的股權(quán)激勵計劃得以妥當(dāng)實施,，往往在利益的驅(qū)動下，操縱行權(quán)價格,。在實施過程中,，公司有可能在股權(quán)激勵計劃草案公布前隱瞞自身的利潤，從而達(dá)到打壓股價的目的,，而等到股價將到最大限度的期權(quán)認(rèn)購成本時就把之前所隱瞞的利潤挪移到當(dāng)期行情,，從而促使股價提升,，這樣一來公司高管將獲利不菲；甚至不排除公司高管利用職權(quán)之便向激勵對象提供財務(wù)支持或者其他的虛假行權(quán),，進(jìn)行利益輸送,。因此，及時,、全面地信息披露尤為必要,，這些信息披露主要包括股權(quán)激勵計劃、授予以及接觸鎖定,、虛假行權(quán)等重要環(huán)節(jié)的信息披露等,。為防范虛假行權(quán)，應(yīng)對激勵對象的現(xiàn)金認(rèn)購行為進(jìn)行充分披露,，實現(xiàn)對整個股權(quán)激勵的監(jiān)督,。

其四，改進(jìn)對創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵提供中介服務(wù)的機構(gòu)的監(jiān)管,?！掇k法》規(guī)定,，上市公司擬訂股權(quán)激勵計劃應(yīng)聘請會計師事務(wù)所,、律師事務(wù)所等中介機構(gòu)提供專業(yè)的會計、法律服務(wù),，必要時還可以獨立聘請財務(wù)顧問對公司的股權(quán)激勵計劃發(fā)表意見,。如果這些提供專業(yè)意見的中介機構(gòu)發(fā)表虛假或者誤導(dǎo)意見的話，將會受到相應(yīng)的處罰,?？梢姡@些中介機構(gòu)也是股權(quán)激勵的重要監(jiān)管力量,。因此,，從強化監(jiān)管來看，對中介機構(gòu)的獨立性,、公正性應(yīng)加以監(jiān)控,，防范中介機構(gòu)在提供服務(wù)時被收買而提供虛假的意見。同時,，引入中介機構(gòu)評級分類制度,，利用懲罰機制加引導(dǎo)機制對為創(chuàng)業(yè)板上市公司提供服務(wù)的中介機構(gòu)加以監(jiān)管。

其五,，健全和強化創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的稅收機制跟進(jìn),。在稅收機制上，我國國家稅務(wù)總局于2009年8月頒布出臺了《關(guān)于股權(quán)激勵有關(guān)個人所得稅問題的通知》（國稅函[2009]461號）,，對上市公司股權(quán)激勵的個人所得稅問題進(jìn)行了明確規(guī)定,。該通知規(guī)定,，因股權(quán)激勵取得的股票增值權(quán)所得和限制性股票所得應(yīng)繳納相應(yīng)個稅，并詳細(xì)規(guī)定了應(yīng)納稅所得額的確定,、應(yīng)納稅額的計算方式,、納稅義務(wù)發(fā)生時間等。但仔細(xì)考察發(fā)現(xiàn),，根據(jù)該通知的要求,，上市公司的股權(quán)激勵通常要適用45%的最高稅率，納稅義務(wù)產(chǎn)生的時點比較早,，關(guān)于股權(quán)激勵延緩納稅的優(yōu)惠政策目前也僅針對高管,。這種政策安排在一定程度上產(chǎn)生了負(fù)面效應(yīng)，眾多股權(quán)激勵對象只得通過集中出售股票來獲得資金去繳納稅款,。顯然這嚴(yán)重背離了股權(quán)激勵的長期激勵目的,，也不利于創(chuàng)業(yè)板市場的健康發(fā)展。因此,，應(yīng)對該稅收政策進(jìn)行適當(dāng)修正：一是借鑒美日等成熟資本市場的普遍做法,，適當(dāng)延后股權(quán)激勵納稅義務(wù)產(chǎn)生時點，將時點調(diào)整為實際出售時,，即股票實際出售以后,，獲得激勵的人員才需要納稅；二是擴大納稅優(yōu)惠的適用對象,，高管以外的普通員工也可享受納稅優(yōu)惠,。

四、結(jié)語

創(chuàng)業(yè)板上市公司基于自身企業(yè)的創(chuàng)新特質(zhì)而發(fā)揮股權(quán)激勵機制的積極效應(yīng)來應(yīng)對和滿足對創(chuàng)新型人才的需求,，這正是創(chuàng)業(yè)板市場的內(nèi)在機制設(shè)計,。但由于相關(guān)規(guī)則的缺失，創(chuàng)業(yè)板上市公司高管的趨利心理常常使得在實施股權(quán)激勵時背離了該制度設(shè)計的初衷,，演變成了謀取私利的利益輸送途徑,。為此，強化制度建構(gòu),，完善股權(quán)激勵的機制設(shè)計,，健全股權(quán)披露的信息披露，將有利于創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵制度的正向?qū)嵤?/p>