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股東“內(nèi)斗”康佳2015年預(yù)虧超10億 如何維持對公司的控制權(quán)

閆云強(qiáng) 2016-01-31 09:08:00
股東“內(nèi)斗”康佳2015年預(yù)虧超10億 如何維持對公司的控制權(quán)

2016年1月22日,深康佳A發(fā)布2015年度業(yè)績預(yù)告,,預(yù)計(jì)歸屬于上市公司股東的凈利潤將虧損12億—14億元,。去年同期,這個(gè)數(shù)字為盈利5262萬元,。業(yè)內(nèi)認(rèn)為,,康佳巨虧不可忽略的最主要的原因,是管理層動(dòng)蕩,。所以說,,公司創(chuàng)始人或者是大股東是否能夠掌控住公司的控制權(quán)在公司的穩(wěn)定與發(fā)展中占有不可忽視的地位。

 

大小股東“內(nèi)斗”致業(yè)績下滑

  

業(yè)內(nèi)認(rèn)為,,康佳巨虧不可忽略的最主要的原因,,是管理層動(dòng)蕩。

  

康佳在公告中稱,,本公司管理層,,特別是內(nèi)銷彩電業(yè)務(wù)管理層變動(dòng)較為頻繁,對公司凝聚力,、員工士氣,、產(chǎn)品規(guī)劃戰(zhàn)略以及經(jīng)營效率帶來了較大沖擊。因管理層變動(dòng),,本公司在第三季度和第四季度對產(chǎn)品規(guī)劃進(jìn)行了兩次調(diào)整,,對本公司產(chǎn)品銷售造成了不利影響。

  

作為老牌彩電企業(yè),康佳在2015年經(jīng)歷了前所未有的動(dòng)蕩,。去年6月到9月,康佳中小股東和大股東為爭奪控股權(quán)角力三個(gè)月,,最終以大股東勝出而結(jié)束,。

  

這場“鬧劇”起初階段是中小股東成功“逆襲”,扶持從康佳出走的劉丹重回康佳任總裁,。但2015年9月10日,,僅僅上任三個(gè)月的劉丹就被董事局暫停職務(wù),大股東華僑城集團(tuán)重新掌握局勢,,康佳老將劉鳳喜重掌董事局主席,,兼任總裁職務(wù)。

  

曾有康佳內(nèi)部人士對記者說,,“三個(gè)月的折騰,,一度讓康佳內(nèi)部失控,人事調(diào)整造成內(nèi)部人心惶惶,,各部門離職率達(dá)到之前的幾倍,,業(yè)績持續(xù)下滑”。業(yè)內(nèi)普遍認(rèn)為,,穩(wěn)定對康佳而言非常重要,。

  

從2015年前三季度業(yè)績報(bào)告看,深康佳有8.52億的凈虧損,,而此次公布的12億-14億的全年預(yù)虧,,意味著深康佳去年第四季度的業(yè)績持續(xù)惡化??导训南禄畡輰⑷绾闻まD(zhuǎn),,對現(xiàn)如今康佳管理層而言,將是一個(gè)不小的挑戰(zhàn),。

  

匯率和退補(bǔ)也是虧損原因

  

10億巨虧是康佳十年來首次面臨虧損,。在2015年8月份公布的2015年半年報(bào)中,康佳僅虧損3.33億元,,在2015年10月底公布的三季報(bào)中,,虧損已擴(kuò)大至8.52億元。

  

康佳方面稱,,虧損的原因一是人民幣匯率變動(dòng),。康佳在公告中稱,,公司由于經(jīng)營需要有較大額度的美元融資,,2015年前三季度人民幣兌美元的匯率出現(xiàn)貶值仍對本公司整體經(jīng)營結(jié)果造成了較大的不利影響,公司全年匯兌損失共計(jì)約2億元。

  

另一個(gè)原因則是波及到整個(gè)彩電行業(yè)的“退補(bǔ)”風(fēng)波,,令康佳業(yè)績雪上加霜,。2015年9月份,康佳收到深圳市財(cái)政委員會(huì)的通知,,要求其退回8996萬元節(jié)能補(bǔ)貼資金,,并產(chǎn)生無法收回的賬面應(yīng)收國家節(jié)能補(bǔ)貼資金凈額13199萬元。上述事項(xiàng)導(dǎo)致康佳前三季度合并報(bào)表利潤總額減少2.22億元,。

  

據(jù)了解,,2015年彩電業(yè)行業(yè)競爭激烈,長虹,、TCL彩電在2015年前三季度也出現(xiàn)了不小的虧損,。其中長虹去年前三季度凈利潤虧損達(dá)4.95億元。

  

隨著傳統(tǒng)彩電業(yè)競爭激烈,,康佳今年開始不斷探索智能家居和互聯(lián)網(wǎng)化,,宣稱要做“最懂互聯(lián)網(wǎng)的彩電品牌”。

  

2015年9月16日,,康佳與阿里天貓宣布合作發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)電視業(yè)務(wù),,康佳負(fù)責(zé)硬件,天貓負(fù)責(zé)智能電視平臺(tái)的內(nèi)容及用戶運(yùn)營,。當(dāng)時(shí)康佳公告稱,,預(yù)計(jì)在未來3年內(nèi)可獲約10億元運(yùn)營收入分成和補(bǔ)貼。

 

如何維持對公司的控制權(quán)

 

從公司的治理結(jié)構(gòu)上來講,,是一個(gè)三層的治理結(jié)構(gòu):最上面的也是公司最高的一個(gè)權(quán)利機(jī)構(gòu)---公司的股東會(huì),,第二個(gè)是董事會(huì),第三個(gè)是管理層,。股東會(huì)是由公司所有的股東組成的,,那么在股東會(huì)上,所有人都是按照他在公司所持有的表決權(quán)的數(shù)量或者比例來決策公司的一些重大的事項(xiàng),,所以這里大家要注意的是它不是按照人頭,,而是按照你所持有的股份所對應(yīng)的表決權(quán)的數(shù)量或者比例來決定的。一股往往是一個(gè)表決權(quán),,按照一股一票的原則,。在一些特殊的情況下,尤其是在境外的結(jié)構(gòu)下,,一般分為普通股和優(yōu)先股,,普通股里面也有分 ClassA 和 ClassB,有些類型是可以設(shè)置成一股多票的,,這是大家要注意的,。但是在境內(nèi)的公司法下,,分成兩種情況:有限責(zé)任公司和股份有限公司。在有限責(zé)任公司的情況下,,公司法原則是按照出資比例來行使表決權(quán),,也就是一股一票的原則,但是股東之間可以在章程里面去做額外的約定,;但是在股份有限公司的情況下依照同股同權(quán)的原則,,基本上在境內(nèi),股份有限公司一股就是對應(yīng)一票,。所以,這就是股東會(huì)層面的治理機(jī)制,、決策機(jī)制的情況,。

 

接下來是董事會(huì)層面,董事會(huì)是由股東會(huì)投票選舉產(chǎn)生或者股東委派產(chǎn)生,。一般大家會(huì)先定好董事會(huì)的席位數(shù),,正常情況下是按照股東會(huì)的股權(quán)比例來決定董事會(huì)的席位分配,但是這也不是一個(gè)不能改變的股東之間的一個(gè)約定,,不一定要按照股東會(huì)股東的股權(quán)分布比例來分配董事會(huì)的席位,。境內(nèi)公司法下董事會(huì)是由股東會(huì)委派產(chǎn)生的,誰有權(quán)委派多數(shù)的董事,,就意味著誰控制了公司的董事會(huì),。在公司的董事會(huì)下,對一個(gè)事情進(jìn)行決策的時(shí)候往往是按照一個(gè)人頭一票的原則來進(jìn)行的,,換句話來說就是一個(gè)董事就有一個(gè)表決權(quán),。但是在境外的話,可以約定某一個(gè)董事或某幾個(gè)董事?lián)碛卸鄠€(gè)表決權(quán),,這只有在境外架構(gòu)下才行得通,。

 

接下來是公司的管理層,大家都知道公司的管理層就是 CEO,CFO,CTO,,公司的管理層又是由公司的董事會(huì)來任命產(chǎn)生的,,在一定程度上控制了公司的董事會(huì)的話,那對公司管理層就具有了發(fā)言權(quán)和甚至決定權(quán),。在公司的整個(gè)治理結(jié)構(gòu)里面,,最核心的是上面兩層,是公司的股東會(huì)和董事會(huì),。

 

所以說,,我們在結(jié)構(gòu)上考慮怎樣設(shè)置或者采取什么樣的措施來鞏固創(chuàng)始人對公司的控制權(quán)的時(shí)候,就需要從股東會(huì)和董事會(huì)的層面去考慮,,設(shè)置一些措施和機(jī)制,。

 

1,、融資節(jié)奏

  

創(chuàng)始人需要注意把握融資的節(jié)奏。企業(yè)早期融資的估值和股價(jià)比較低,,隨著公司發(fā)展壯大,,公司的估值和溢價(jià)越來越高,融資對創(chuàng)始人股權(quán)的稀釋效應(yīng)會(huì)有遞減的效果,。但是,,資本對企業(yè)擴(kuò)張的作用不言而喻,而融資市場瞬息萬變,,創(chuàng)始人需要仔細(xì)衡量和規(guī)劃,,什么階段需要融多少資,以維持公司穩(wěn)健的資金流,,同時(shí)兼顧與公司估值的合理平衡,。

 

2、爭取盡可能多的投票權(quán)

  

投票權(quán)與股份份額并非一一對應(yīng)或不可分離,,創(chuàng)始人可以通過上述四種方式爭取控制其他股東的投票權(quán),,讓渡出投票權(quán)的股東基于對創(chuàng)始股東的信任或依賴很有可能會(huì)同意這樣的讓渡安排,從而維持公司穩(wěn)定的控制權(quán),。例如,,創(chuàng)始人股東通過其控制的持股平臺(tái)實(shí)體(如有限合伙)間接持股(如員工激勵(lì)或公司的小額投資人的股權(quán)),可以實(shí)現(xiàn)以小博大的控制效果

 

3,、境外架構(gòu)中的“AB股計(jì)劃”境外的雙股權(quán)結(jié)構(gòu)

  

如果公司使用境外架構(gòu),,還可以用“AB股計(jì)劃”(或“牛卡計(jì)劃”,,或“雙股權(quán)結(jié)構(gòu)”)(dual-class structure),,實(shí)際上就是“同股不同權(quán)”制度。其主要內(nèi)容包括:

  

公司股票區(qū)分為A序列普通股(Class A common stock)與B序列普通股(Class B common stock),;

  

A序列普通股通常由機(jī)構(gòu)投資人與公眾股東持有,,B序列普通股通常由創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)持有;

  

A序列普通股與B序列普通股設(shè)定不同的投票權(quán),。

  

美國上市的公司通常采用這種結(jié)構(gòu)來維持公司創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)的控制器,,比如, Facebook,、Google與百度等企業(yè)都將其A序列普通股每股設(shè)定為1個(gè)投票權(quán),,B序列普通股每股設(shè)定為10個(gè)投票權(quán)。近些年上市的京東,、聚美優(yōu)品,、陌陌都是采取的這種AB股制度。根據(jù)京東的股東協(xié)議,,劉強(qiáng)東及管理層持有的股份每股代表20份投票權(quán),,其他股東持有的股份每股只能代表一個(gè)投票權(quán),,這樣劉強(qiáng)東及其管理團(tuán)隊(duì)雖然只持有20%左右的普通股,但是由于有雙層投票結(jié)構(gòu)保護(hù),,其投票權(quán)能確保股東會(huì)上重大議案有絕對的發(fā)言權(quán),。

 

4、中國特色公司實(shí)際控股權(quán)

 

在中國的法律框架下,,法定代表人通常由公司董事長或總經(jīng)理擔(dān)任,,法定代表人在法律規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi),直接代表公司對外行使職權(quán),,法定代表人的職務(wù)行為構(gòu)成公司的行為,,相應(yīng)法律后果由公司承擔(dān)。 另外一個(gè)具有中國特色的制度是公章,,公章刻制經(jīng)由公安機(jī)關(guān)備案,,商務(wù)實(shí)踐中大家也特別注重公章的法律效力,蓋公章是公司意志的體現(xiàn),,除非能證明公章并非公司加蓋,蓋有公章的法律文件能夠直接約束公司,。也就是說,,公司法定代表人在合同上代表公司簽字,或者公司公章加蓋在合同上,,公司通常就要受到合同的約束,,除非極端例外的情況(如公章被盜或?qū)Ψ綈阂猓?/p>

  

對于初創(chuàng)公司來說,公司的董事長,、總經(jīng)理和法定代表人通常會(huì)由首席創(chuàng)始合伙人擔(dān)任,,一般不會(huì)出現(xiàn)董事長、總經(jīng)理和法定代表人旁落或失去公章控制的情況,,但是在公司有數(shù)位作用相當(dāng)?shù)穆?lián)合創(chuàng)始人時(shí)需要注意法定代表人和公章(以及公司營業(yè)執(zhí)照以及銀行賬戶等公司印鑒)的控制問題,,防范聯(lián)合創(chuàng)始人出現(xiàn)沖突時(shí)可能出現(xiàn)該問題,影響公司發(fā)展,。

  

如果公司對公章和營業(yè)執(zhí)照等證照或印鑒失去控制,,公司在實(shí)踐中會(huì)遇到很多麻煩,解決起來耗費(fèi)時(shí)間和成本,。例如,,公司宣布印鑒作廢而重新變更補(bǔ)領(lǐng)需要去報(bào)社刊登作廢聲明,但報(bào)社卻要求出具營業(yè)執(zhí)照和公章,,去銀行變更財(cái)務(wù)預(yù)留印鑒需出具公章和原財(cái)務(wù)章,、人名章,去公安局變更印章需出具營業(yè)執(zhí)照,,去工商局變更營業(yè)執(zhí)照需出具公章,,這些互為條件的尷尬境地很難溝通解決,。實(shí)際中,只能通過訴訟途經(jīng)解決,,但是即使訴訟程序順利(因?yàn)楦鞯胤ㄔ菏芾碓V訟可能還需要公司蓋章),,走完一審、二審,、執(zhí)行程序可能需要兩年左右時(shí)間,,公司正常運(yùn)營(簽合同都沒有公章)可能遭受重大影響。前文提及的雷士照明案例中,,董事長吳長江被罷免后就有搶奪公司公章和證照的報(bào)道,;近年來筆者也親身經(jīng)歷過幾起控制權(quán)爭議引發(fā)爭奪公章和營業(yè)執(zhí)照的案件。

  

除了從公司股東會(huì)層面和董事會(huì)層面來加強(qiáng)和控制創(chuàng)始人對公司的控制權(quán)之外,,還有一些其他的需要注意的地方,。如在引入投資人的時(shí)候,我們也需要對投資人做一個(gè)分析,,以減少投資人主動(dòng)采取一些措施搶占公司控制權(quán)的概率,。

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