分公司是總公司的分支機構(gòu),，不具有法人資格，代表總公司對外執(zhí)行民事活動,，其行為的后果由總公司承擔,，子公司一般是指母公司出資設(shè)立的被母公司控股的公司，可見分公司不同于子公司,，其責任承擔也自然與子公司有所區(qū)別,。

分公司與子公司的不同

一般來說母公司在子公司都擁有相當一部分股權(quán)，有很強的控制力,，但是子公司本身具有獨立的企業(yè)法人資格,，依法獨立承擔民事責任。如果母公司控股比例達到50%以上,，我們稱為“絕對控股”,；如果母公司控股比例在所有股東中最高但又不超過50%，我們稱為“相對控股”,。

與子公司相對應(yīng),，我國公司法規(guī)定，分公司是指公司在其住所以外設(shè)立的從事經(jīng)營活動的機構(gòu),。分公司不具有獨立的企業(yè)法人資格,。

由于分公司與子公司的法律地位不同，其作為民事活動主體參加民事活動的法律意義也大相徑庭,。主要有以下幾方面：

1,、設(shè)立方式不同：

子公司一般由兩個以上股東發(fā)起設(shè)立，是獨立法人,，獨立承擔民事責任,，在其自身經(jīng)營范圍內(nèi)獨立開展各種業(yè)務(wù)活動；分公司由設(shè)立公司在其住所地之外向當?shù)毓ど滩块T申請設(shè)立,，屬于設(shè)立公司的分支機構(gòu),，雖然也可以獨立開展業(yè)務(wù)活動,，但都是在公司授權(quán)范圍內(nèi)進行。一般而言,，這種授權(quán)以申請設(shè)立分公司的方式為表現(xiàn),。也就是說，在工商部門申請設(shè)立分公司,，就視為公司授權(quán)分公司開展公司經(jīng)營范圍以內(nèi)的活動,。

2、工商登記方式和名稱不同：

子公司在工商部門領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》;分公司則領(lǐng)取《營業(yè)執(zhí)照》,。企業(yè)的名稱上,，也有很大不同。子公司的名稱最后都是xxx有限責任公司或xxx股份有限公司,；分公司的名稱最后都是xxx有限公司xxx分公司,。因此，我們業(yè)務(wù)活動中只要注意一下對方的執(zhí)照就能弄清其法律地位,。

3,、訴訟中的法律效果不同：

我國法人制度的基本精神是法人僅以其自身財產(chǎn)承擔民事責任。也就是說,，子公司的資產(chǎn)狀況決定了其清償能力,；但就分公司而言，除了其自身資產(chǎn)外,，其設(shè)立公司的全部資產(chǎn)也可以承擔清償責任,。

分公司的責任承擔

子公司由于是獨立法人，只能就其自身資產(chǎn)追究民事責任,，除出資人（即子公司的各股東）出資不實或出資后抽逃資金的情況之外,，不能清償?shù)牟糠忠膊荒芟虺鲑Y人追償；而分公司不是獨立法人,，業(yè)務(wù)開展過程中出現(xiàn)不能履行債務(wù)的情形時,，債權(quán)人可以要求設(shè)立公司承擔清償義務(wù)。在訴訟中,，可以直接把設(shè)立公司列為共同被告要求承擔責任,。

1、分公司的法律地位及民事責任承擔,。

《公司法》第14條第1款：“公司可以設(shè)立分公司,。設(shè)立分公司，應(yīng)當向公司登記機關(guān)申請登記,，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照,。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔?！边@一規(guī)定,，明確了分公司民事責任的歸屬，即分公司不能獨立承擔民事責任,，其一切行為的后果及責任由隸屬公司承擔,。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第17條第3款規(guī)定：企業(yè)法人的分支機構(gòu)經(jīng)營管理的財產(chǎn)不足以承擔保證責任的，由企業(yè)法人承擔民事責任,。該條第4款規(guī)定：企業(yè)法人的分支機構(gòu)提供的保證無效后應(yīng)當承擔賠償責任的,，由分支機構(gòu)經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔。企業(yè)法人有過錯的,，按照擔保法第29條的規(guī)定處理,。

2、分公司的訴訟地位,。

分公司雖然不具有獨立的法人資格,，但依據(jù)《民事訴訟法》第49條和《民訴意見》第40條,，依法設(shè)立的分公司是“法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)”,，可以作為其他組織成為民事訴訟的當事人，具有訴訟資格,。但訴訟資格不等于民事責任的承擔資格,，分公司的民事責任依據(jù)法律規(guī)定應(yīng)由設(shè)立該分支機構(gòu)的總公司來承擔。此外,，分公司也具有獨立的締約能力,。

3、分公司與總公司作為共同被告的情形及例外,。

分公司不具有獨立的法人資格,，業(yè)務(wù)開展過程中出現(xiàn)不能履行債務(wù)的情形時，債權(quán)人可以要求總公司承擔清償義務(wù),。在訴訟中,，可以直接把總公司列為共同被告要求承擔責任。在一般情況下,，分公司不能作為獨立的被告來承擔責任,，司法實踐多是分公司與總公司作為共同被告，判決共同承擔責任,。但在執(zhí)行的時候,，一般是先執(zhí)行分公司財產(chǎn)，不足再執(zhí)行總公司財產(chǎn),。

作為上述分公司與總公司可作為共同被告的例外情形,，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第124條：“企業(yè)法人的分支機構(gòu)為他人提供保證的，人民法院在審理保證糾紛案件中可以將該企業(yè)法人作為共同被告參加訴訟,。但是商業(yè)銀行,、保險公司的分支機構(gòu)提供保證的除外,。”所以,，涉及商業(yè)銀行,、保險公司的分支機構(gòu)承擔民事責任時，只能以該分支機構(gòu)為被告,。但在執(zhí)行過程中發(fā)現(xiàn)分公司的財產(chǎn)不足清償債務(wù)的,，仍然可以依據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第78條的規(guī)定，執(zhí)行總公司的其他財產(chǎn),。

4,、企業(yè)法人及其分支機構(gòu)財產(chǎn)的執(zhí)行。

《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第78條：被執(zhí)行人為企業(yè)法人的分支機構(gòu)不能清償債務(wù)時,，可以裁定企業(yè)法人為被執(zhí)行人,。企業(yè)法人直接經(jīng)營管理的財產(chǎn)仍不能清償債務(wù)的，人民法院可以裁定執(zhí)行該企業(yè)法人其他分支機構(gòu)的財產(chǎn),。

5,、總公司對于分公司債務(wù)的承擔。

分公司是總公司的分支機構(gòu),，代表總公司對外從事民事活動,，其行為的后果由總公司承擔。

此外,，分公司的財產(chǎn)歸屬于總公司,，沒有自己獨立的財產(chǎn)，與總公司在經(jīng)濟上是統(tǒng)一核算的,，其在經(jīng)營活動中的負債由總公司負責清償,。其實際占有和使用的財產(chǎn)是總公司財產(chǎn)的一部分，列入總公司的資產(chǎn)負債表中,。即使分公司有能力承擔部分或全部責任,，實際的和最終的責任承擔者還是總公司。

因此,，總公司對分公司的債務(wù),，既不是承擔連帶責任，也不是承擔補充責任,，而是直接承擔清償責任,，債權(quán)人無需先向分公司主張，可直接要求總公司償還債務(wù),。

6,、關(guān)于分公司的其他規(guī)定。

《公司法》第211條：未依法登記為有限責任公司或者股份有限公司的分公司，而冒用有限責任公司或者股份有限公司的分公司名義的,，由公司登記機關(guān)責令改正或者予以取締,，可以并處十萬元以下的罰款。

分公司雖不具獨立法律地位,，但其可以作為民事訴訟的當事人,，具有訴訟資格，而且也具有獨立的締約能力,，但其沒有自己獨立的財產(chǎn),，與隸屬公司在經(jīng)濟是統(tǒng)一核算，其在經(jīng)營活動中的負債由隸屬公司負責清償,。這也是分公司與子公司的不同之處,，所以與分公司合作時不僅要看其本身，更要看分公司的背后,。