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一些企業(yè),,特別是準(zhǔn)備IPO 的企業(yè)在日常生產(chǎn)經(jīng)營過程中,,由于種種原因違反了稅收相關(guān)法律法規(guī),收到了主管稅務(wù)機(jī)關(guān)發(fā)出的《稅務(wù)處理決定書》,?!妒状喂_發(fā)行股票并上市管理辦法》(以下簡稱“《首發(fā)辦法》”)第二十五條規(guī)定:發(fā)行人不得有下列情形:(二)最近36個月內(nèi)違反工商、稅收,、土地,、環(huán)保、海關(guān)以及其他法律,、行政法規(guī),,受到行政處罰,且情節(jié)嚴(yán)重,。那么稅務(wù)處理決定是否屬于《首發(fā)辦法》中的行政處罰呢,?
1、稅務(wù)處理決定與稅務(wù)行政處罰二者之間的聯(lián)系和區(qū)別
(1)《稅務(wù)稽查工作規(guī)程》(國稅發(fā)【2009】157號)第四十二條:檢查結(jié)束時,,應(yīng)當(dāng)根據(jù)《稅務(wù)稽查工作底稿》及有關(guān)資料,,制作《稅務(wù)稽查報(bào)告》,由檢查部門負(fù)責(zé)人審核,。經(jīng)檢查發(fā)現(xiàn)有稅收違法事實(shí)的,,《稅務(wù)稽查報(bào)告》應(yīng)當(dāng)包括以下主要內(nèi)容:(五)查明的稅收違法事實(shí)及性質(zhì)、手段,;(八)稅務(wù)處理,、處罰建議及依據(jù);
第五十五條:審理部門區(qū)分下列情形分別作出處理:(一)認(rèn)為有稅收違法行為,,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行稅務(wù)處理的,,擬制《稅務(wù)處理決定書》,;(二)認(rèn)為有稅收違法行為,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行稅務(wù)行政處罰的,,擬制《稅務(wù)行政處罰決定書》,;
(2)《重大稅收違法案件督辦管理暫行辦法》(國稅發(fā)【2010】103號)
第五條 對需要督辦的重大稅收違法案件,督辦稅務(wù)局(以下簡稱督辦機(jī)關(guān))所屬稽查局填寫《重大稅收違法案件督辦立項(xiàng)審批表》,,提出擬辦意見,。擬辦意見主要包括承辦案件的稅務(wù)局(以下簡稱承辦機(jī)關(guān))及所屬稽查局、承辦時限和工作要求等,,經(jīng)督辦機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)審批或者督辦機(jī)關(guān)授權(quán)所屬稽查局局長審批后,,向承辦機(jī)關(guān)發(fā)出《重大稅收違法案件督辦函》,要求承辦機(jī)關(guān)在確定的期限內(nèi)查證事實(shí),,并作出稅務(wù)處理,、處罰決定。
(3)《稅務(wù)行政復(fù)議規(guī)則》第十四條:行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理申請人對稅務(wù)機(jī)關(guān)下列具體行政行為不服提出的行政復(fù)議申請:(一)征稅行為,,包括確認(rèn)納稅主體,、征稅對象、征稅范圍,、減稅,、免稅、退稅,、抵扣稅款,、適用稅率、計(jì)稅依據(jù),、納稅環(huán)節(jié),、納稅期限、納稅地點(diǎn)和稅款征收方式等具體行政行為,,征收稅款,、加收滯納金,扣繳義務(wù)人,、受稅務(wù)機(jī)關(guān)委托的單位和個人作出的代扣代繳,、代收代繳、代征行為等,。(五)行政處罰行為:1.罰款;2.沒收財(cái)物和違法所得,;3.停止出口退稅權(quán),。
(4)學(xué)理上:《稅務(wù)處理決定書》是稅務(wù)機(jī)關(guān)對各類稅務(wù)違法行為依法調(diào)查、審理后,,依據(jù)有關(guān)稅收法律,、法規(guī)、規(guī)章,作出補(bǔ)稅等有關(guān)納稅義務(wù)處理決定的一種法律文書,。它適用于向被處理對象追繳稅款,、滯納金等?!抖悇?wù)處罰決定書》是稅務(wù)機(jī)關(guān)對各類稅務(wù)違法行為依法調(diào)查,、審理后,對應(yīng)受行政處罰的,,根據(jù)情節(jié)輕重及具體情況作出處罰決定的法律文書,。它適用于對被處理對象處以罰款、沒收非法所得,、沒收作案工具,、收繳未用發(fā)票和暫停供應(yīng)發(fā)票、停止出口退稅權(quán)等,。
綜上:從上述的法律,、法規(guī)的相關(guān)規(guī)定,并參照相關(guān)的學(xué)術(shù)著作,、文章,,稅務(wù)處理決定不同于稅務(wù)行政處罰。理由是:
(1)《稅務(wù)稽查工作規(guī)程》,、《重大稅收違法案件督辦管理暫行辦法》和《稅務(wù)行政復(fù)議規(guī)則》的相關(guān)規(guī)定中,,稅務(wù)處理決定與稅務(wù)行政處罰為并列關(guān)系;
(2)根據(jù)相關(guān)法律,、法規(guī),,稅務(wù)處理決定與稅務(wù)行政處罰是稅務(wù)機(jī)關(guān)針對當(dāng)事人稅務(wù)違法行為進(jìn)行稽查之后的兩種不同處理方式;
(3)已成功過會的北京博暉創(chuàng)新光電技術(shù)股份有限公司,、浙江雙環(huán)傳動機(jī)械股份有限公司的《招股說明書》中明確表述:稅務(wù)處理決定不屬于行政處罰行為,;
(4)從學(xué)術(shù)著作和學(xué)理上,稅務(wù)處理決定不同于稅務(wù)行政處罰,。
二者的相同點(diǎn)是:(1)兩者都是稅務(wù)稽查的處理結(jié)果,;(2)兩者都是以當(dāng)事人存在稅務(wù)違法行為為前提。二者的區(qū)別是:(1)稅務(wù)處理決定適用于向被處理對象追繳稅款,、滯納金等,;稅務(wù)行政處罰適用于對被處理對象處以罰款、沒收非法所得,、沒收作案工具,、收繳未用發(fā)票和暫停供應(yīng)發(fā)票、停止出口退稅權(quán)等,。(2)稅務(wù)處理決定較輕,,稅務(wù)行政處罰較重,。
2、稅務(wù)處理決定是否違反《首發(fā)辦法》
《首發(fā)辦法》第二十五條規(guī)定的是行政處罰,,沒有提及稅務(wù)處理決定,,從字面上可以看出,如果發(fā)行人最近36個月內(nèi)違反稅收法律,、行政法規(guī),,受到稅務(wù)處理決定的,即使情節(jié)嚴(yán)重,,也不能說違反了《首發(fā)辦法》第二十五條的規(guī)定,,即不能說發(fā)行人不具備上市的條件。
《公開發(fā)行證券的法律意見書和律師工作報(bào)告》(公開發(fā)行證券公司信息披露的編報(bào)規(guī)則第12號)中要求律師對發(fā)行人近三年是否依法納稅,,是否存在被稅務(wù)部門處罰的情形發(fā)表明確意見,。雖然稅收處理決定不屬于行政處罰,但畢竟發(fā)行人存在稅務(wù)的違法行為,,我們認(rèn)為從謹(jǐn)慎性來說還是應(yīng)當(dāng)進(jìn)行披露,。
3、相關(guān)案例
(1)浙江雙環(huán)傳動機(jī)械股份有限公司(已過會,,股票代碼:002472)
2008 年12 月1 日,,臺州市國家稅務(wù)局稽查局出具《稅務(wù)處理決定書》(臺國稅稽處【2008】251 號),確定發(fā)行人少繳增值稅826.75 萬元,,決定追繳發(fā)行人少繳納增值稅826.75 萬元,,并對少繳納增值稅依法加收滯納金。同年發(fā)行人根據(jù)稅務(wù)處理決定按時全額補(bǔ)繳稅款和繳納滯納金839.69 萬元,。
臺州市國家稅務(wù)局稽查局對發(fā)行人作出的僅是稅務(wù)處理決定,,其內(nèi)容為追繳增值稅并依法加收滯納金,而并沒有對發(fā)行人作出行政處罰,,發(fā)行人已根據(jù)稅務(wù)處理決定按時全額補(bǔ)繳稅款和繳納滯納金,,且臺州市國家稅務(wù)局稽查局和臺州市國家稅務(wù)局已出具證明,涉稅事項(xiàng)已經(jīng)處理結(jié)案,。
(2)北京博暉創(chuàng)新光電技術(shù)股份有限公司(已過會,,股票代碼:300318)
公司2009 年繳納稅收滯納金31,477.74 元,系北京市昌平區(qū)地方稅務(wù)局稽查局針對公司2006 年~2007 年納稅情況進(jìn)行了檢查,,并于2009 年12月5日對公司發(fā)送了昌地稅稽處【2009】211 號《稅務(wù)處理決定書》根據(jù)該決定書,,公司需補(bǔ)繳2006 年~2007 年間未繳的企業(yè)所得稅46,857.29元、房產(chǎn)稅43,515.51 元等稅款,,并繳納滯納金31,477.74 元,。
發(fā)行人已足額繳納上述滯納金上述情形的發(fā)生主要是由于公司相關(guān)人員對稅收政策理解不到位等原因造成,發(fā)行人采取了加強(qiáng)相關(guān)人員學(xué)習(xí),、培訓(xùn)等措施,,以杜絕類似事項(xiàng)的發(fā)生。稅務(wù)機(jī)關(guān)對發(fā)行人作出的上述稅務(wù)處理決定不屬于行政處罰行為,,2011年7月11日,,北京市昌平區(qū)地方稅務(wù)局園區(qū)稅務(wù)所出具證明,公司2008年1月1日至2011年6月30日期間無被給予稅務(wù)行政處罰的記錄,。
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稅務(wù)處理決定對企業(yè)IPO的影響
一些企業(yè),,特別是準(zhǔn)備IPO 的企業(yè)在日常生產(chǎn)經(jīng)營過程中,,由于種種原因違反了稅收相關(guān)法律法規(guī),收到了主管稅務(wù)機(jī)關(guān)發(fā)出的《稅務(wù)處理決定書》,?!妒状喂_發(fā)行股票并上市管理辦法》(以下簡稱“《首發(fā)辦法》”)第二十五條規(guī)定:發(fā)行人不得有下列情形:(二)最近36個月內(nèi)違反工商、稅收,、土地,、環(huán)保、海關(guān)以及其他法律,、行政法規(guī),,受到行政處罰,且情節(jié)嚴(yán)重,。那么稅務(wù)處理決定是否屬于《首發(fā)辦法》中的行政處罰呢,?
1、稅務(wù)處理決定與稅務(wù)行政處罰二者之間的聯(lián)系和區(qū)別
(1)《稅務(wù)稽查工作規(guī)程》(國稅發(fā)【2009】157號)第四十二條:檢查結(jié)束時,,應(yīng)當(dāng)根據(jù)《稅務(wù)稽查工作底稿》及有關(guān)資料,,制作《稅務(wù)稽查報(bào)告》,由檢查部門負(fù)責(zé)人審核,。經(jīng)檢查發(fā)現(xiàn)有稅收違法事實(shí)的,,《稅務(wù)稽查報(bào)告》應(yīng)當(dāng)包括以下主要內(nèi)容:(五)查明的稅收違法事實(shí)及性質(zhì)、手段,;(八)稅務(wù)處理,、處罰建議及依據(jù);
第五十五條:審理部門區(qū)分下列情形分別作出處理:(一)認(rèn)為有稅收違法行為,,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行稅務(wù)處理的,,擬制《稅務(wù)處理決定書》,;(二)認(rèn)為有稅收違法行為,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行稅務(wù)行政處罰的,,擬制《稅務(wù)行政處罰決定書》,;
(2)《重大稅收違法案件督辦管理暫行辦法》(國稅發(fā)【2010】103號)
第五條 對需要督辦的重大稅收違法案件,督辦稅務(wù)局(以下簡稱督辦機(jī)關(guān))所屬稽查局填寫《重大稅收違法案件督辦立項(xiàng)審批表》,,提出擬辦意見,。擬辦意見主要包括承辦案件的稅務(wù)局(以下簡稱承辦機(jī)關(guān))及所屬稽查局、承辦時限和工作要求等,,經(jīng)督辦機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)審批或者督辦機(jī)關(guān)授權(quán)所屬稽查局局長審批后,,向承辦機(jī)關(guān)發(fā)出《重大稅收違法案件督辦函》,要求承辦機(jī)關(guān)在確定的期限內(nèi)查證事實(shí),,并作出稅務(wù)處理,、處罰決定。
(3)《稅務(wù)行政復(fù)議規(guī)則》第十四條:行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理申請人對稅務(wù)機(jī)關(guān)下列具體行政行為不服提出的行政復(fù)議申請:(一)征稅行為,,包括確認(rèn)納稅主體,、征稅對象、征稅范圍,、減稅,、免稅、退稅,、抵扣稅款,、適用稅率、計(jì)稅依據(jù),、納稅環(huán)節(jié),、納稅期限、納稅地點(diǎn)和稅款征收方式等具體行政行為,,征收稅款,、加收滯納金,扣繳義務(wù)人,、受稅務(wù)機(jī)關(guān)委托的單位和個人作出的代扣代繳,、代收代繳、代征行為等,。(五)行政處罰行為:1.罰款;2.沒收財(cái)物和違法所得,;3.停止出口退稅權(quán),。
(4)學(xué)理上:《稅務(wù)處理決定書》是稅務(wù)機(jī)關(guān)對各類稅務(wù)違法行為依法調(diào)查、審理后,,依據(jù)有關(guān)稅收法律,、法規(guī)、規(guī)章,作出補(bǔ)稅等有關(guān)納稅義務(wù)處理決定的一種法律文書,。它適用于向被處理對象追繳稅款,、滯納金等?!抖悇?wù)處罰決定書》是稅務(wù)機(jī)關(guān)對各類稅務(wù)違法行為依法調(diào)查,、審理后,對應(yīng)受行政處罰的,,根據(jù)情節(jié)輕重及具體情況作出處罰決定的法律文書,。它適用于對被處理對象處以罰款、沒收非法所得,、沒收作案工具,、收繳未用發(fā)票和暫停供應(yīng)發(fā)票、停止出口退稅權(quán)等,。
綜上:從上述的法律,、法規(guī)的相關(guān)規(guī)定,并參照相關(guān)的學(xué)術(shù)著作,、文章,,稅務(wù)處理決定不同于稅務(wù)行政處罰。理由是:
(1)《稅務(wù)稽查工作規(guī)程》,、《重大稅收違法案件督辦管理暫行辦法》和《稅務(wù)行政復(fù)議規(guī)則》的相關(guān)規(guī)定中,,稅務(wù)處理決定與稅務(wù)行政處罰為并列關(guān)系;
(2)根據(jù)相關(guān)法律,、法規(guī),,稅務(wù)處理決定與稅務(wù)行政處罰是稅務(wù)機(jī)關(guān)針對當(dāng)事人稅務(wù)違法行為進(jìn)行稽查之后的兩種不同處理方式;
(3)已成功過會的北京博暉創(chuàng)新光電技術(shù)股份有限公司,、浙江雙環(huán)傳動機(jī)械股份有限公司的《招股說明書》中明確表述:稅務(wù)處理決定不屬于行政處罰行為,;
(4)從學(xué)術(shù)著作和學(xué)理上,稅務(wù)處理決定不同于稅務(wù)行政處罰,。
二者的相同點(diǎn)是:(1)兩者都是稅務(wù)稽查的處理結(jié)果,;(2)兩者都是以當(dāng)事人存在稅務(wù)違法行為為前提。二者的區(qū)別是:(1)稅務(wù)處理決定適用于向被處理對象追繳稅款,、滯納金等,;稅務(wù)行政處罰適用于對被處理對象處以罰款、沒收非法所得,、沒收作案工具,、收繳未用發(fā)票和暫停供應(yīng)發(fā)票、停止出口退稅權(quán)等,。(2)稅務(wù)處理決定較輕,,稅務(wù)行政處罰較重,。
2、稅務(wù)處理決定是否違反《首發(fā)辦法》
《首發(fā)辦法》第二十五條規(guī)定的是行政處罰,,沒有提及稅務(wù)處理決定,,從字面上可以看出,如果發(fā)行人最近36個月內(nèi)違反稅收法律,、行政法規(guī),,受到稅務(wù)處理決定的,即使情節(jié)嚴(yán)重,,也不能說違反了《首發(fā)辦法》第二十五條的規(guī)定,,即不能說發(fā)行人不具備上市的條件。
《公開發(fā)行證券的法律意見書和律師工作報(bào)告》(公開發(fā)行證券公司信息披露的編報(bào)規(guī)則第12號)中要求律師對發(fā)行人近三年是否依法納稅,,是否存在被稅務(wù)部門處罰的情形發(fā)表明確意見,。雖然稅收處理決定不屬于行政處罰,但畢竟發(fā)行人存在稅務(wù)的違法行為,,我們認(rèn)為從謹(jǐn)慎性來說還是應(yīng)當(dāng)進(jìn)行披露,。
3、相關(guān)案例
(1)浙江雙環(huán)傳動機(jī)械股份有限公司(已過會,,股票代碼:002472)
2008 年12 月1 日,,臺州市國家稅務(wù)局稽查局出具《稅務(wù)處理決定書》(臺國稅稽處【2008】251 號),確定發(fā)行人少繳增值稅826.75 萬元,,決定追繳發(fā)行人少繳納增值稅826.75 萬元,,并對少繳納增值稅依法加收滯納金。同年發(fā)行人根據(jù)稅務(wù)處理決定按時全額補(bǔ)繳稅款和繳納滯納金839.69 萬元,。
臺州市國家稅務(wù)局稽查局對發(fā)行人作出的僅是稅務(wù)處理決定,,其內(nèi)容為追繳增值稅并依法加收滯納金,而并沒有對發(fā)行人作出行政處罰,,發(fā)行人已根據(jù)稅務(wù)處理決定按時全額補(bǔ)繳稅款和繳納滯納金,,且臺州市國家稅務(wù)局稽查局和臺州市國家稅務(wù)局已出具證明,涉稅事項(xiàng)已經(jīng)處理結(jié)案,。
(2)北京博暉創(chuàng)新光電技術(shù)股份有限公司(已過會,,股票代碼:300318)
公司2009 年繳納稅收滯納金31,477.74 元,系北京市昌平區(qū)地方稅務(wù)局稽查局針對公司2006 年~2007 年納稅情況進(jìn)行了檢查,,并于2009 年12月5日對公司發(fā)送了昌地稅稽處【2009】211 號《稅務(wù)處理決定書》根據(jù)該決定書,,公司需補(bǔ)繳2006 年~2007 年間未繳的企業(yè)所得稅46,857.29元、房產(chǎn)稅43,515.51 元等稅款,,并繳納滯納金31,477.74 元,。
發(fā)行人已足額繳納上述滯納金上述情形的發(fā)生主要是由于公司相關(guān)人員對稅收政策理解不到位等原因造成,發(fā)行人采取了加強(qiáng)相關(guān)人員學(xué)習(xí),、培訓(xùn)等措施,,以杜絕類似事項(xiàng)的發(fā)生。稅務(wù)機(jī)關(guān)對發(fā)行人作出的上述稅務(wù)處理決定不屬于行政處罰行為,,2011年7月11日,,北京市昌平區(qū)地方稅務(wù)局園區(qū)稅務(wù)所出具證明,公司2008年1月1日至2011年6月30日期間無被給予稅務(wù)行政處罰的記錄,。
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