三國時期上演了一幕幕“合久必分,，分久必合”的戲碼，這些戲碼在如今的公司之中也同樣出現(xiàn)過,，不過他們的合與分可以稱之為合并與分立,。合并一般為兩家公司合為一家公司，而分立往往是一家公司分為兩家公司,，此處我們僅針對上市公司的分立來予以詳細的分析,。

上市公司分立，俗稱“公司拆分”或者“公司分家”,，指一家上市公司不經(jīng)過清算程序,，分設為兩個或者兩個以上上市公司的法律行為。上市公司分立是現(xiàn)代公司開展資產(chǎn)重組,、調整公司組織結構,、降低投資風險,、提高公司盈利能力的重要經(jīng)營戰(zhàn)略之一,。

上市公司分立應當履行的法定程序

（一）董事會擬訂上市公司分立方案董事會擬訂的上市公司分立方案是股東大會討論和審議的基礎,。分立方案的擬訂應當建立在充分搜集和分析有關公司分立信息的基礎之上,，符合股東利益和公司利益最大化的經(jīng)營目標,，內容應當盡量詳細,、可行,。公司分立方案中應當解釋公司分立合同條款草案,，說明擬訂這些條款的法律與經(jīng)濟理由,，尤其是股份交換比例以及分配股份的標準,。在該環(huán)節(jié)需要留意的法律問題是,，董事會在這方面扮演著“守門員”的角色。如果董事會通過的上市公司分立方案具有欺詐,、違法情形，對此怠于提出異議的董事有可能對公司或者股東承擔民事賠償責任,。

（二）股東大會依照章程的規(guī)定作出決議公司分立將會影響全體股東的根本利益,。因此，《公司法》第182條規(guī)定,，公司分立應當由股東大會作出決議,。根據(jù)《公司法》第106條之規(guī)定,，股東大會作出公司分立決議,，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過，而非經(jīng)出席會議的股東所持表決權的1/3以上通過,。需要注意的問題是：公司應當向全體股東（包括有表決權股東與無表決權股東）發(fā)出召集股東大會的通知,，并在通知中載明審議公司分立方案,、通過公司分立決議的議題。從完善立法角度言之,，我國應當參照《歐盟第6號公司法指令》第8條之規(guī)定,，由司法機關或者行政機關指定或者批準一名或者一名以上的專家,，負責審查董事會擬訂的上市公司分立方案,，并向股東提交書面報告。專家代表涉及分立的各方公司的利益,，但獨立于這些公司之外,。

（三）各方當事人簽訂公司分立合同根據(jù)《上市公司章程指引》第170條與原外經(jīng)貿部和國家工商局《關于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定》第22條之規(guī)定,，公司分立時，應由分立各方簽訂分立合同,。公司分立合同在公司股東大會作出公司分立決議后簽訂,，因此，合同內容實質上是對股東大會決議的具體化,。分立合同中應當對原公司資產(chǎn)的分割,、分立后各方公司對原公司債權債務的繼受、分立后各方公司營業(yè)范圍的劃分及其他相關問題作出明確約定,。具體而言,，公司分立協(xié)議應包括下列主要內容：

1、分立合同各方擬定的名稱,、住所、法定代表人,；

2,、分立后公司的注冊資本,；

3,、分立形式,；

4、分立合同各方對擬分立公司財產(chǎn)的分割方案,；

5、分立合同各方對擬分立公司債權,、債務的承繼方案,；

6,、職工安置辦法,；

7,、違約責任,；

8,、解決爭議的方式,；

9,、簽約日期,、地點,；

10,、分立合同各方認為需要規(guī)定的其他事項,。

值得注意的是，在公司分立完成之前,，新設公司尚未辦理登記手續(xù)取得法人資格,。從法理上看,，至少在新設分立的情況下，由于新設公司尚缺乏締約能力,，不存在簽訂公司分立合同的問題,。在存續(xù)分立的情況下，雖然原公司存續(xù),，但新公司也尚未誕生。因此,，存續(xù)公司也無法與尚未誕生的新公司簽訂分立合同,。有鑒于此，建議立法者在完善公司分立立法時,，取消公司分立合同的要求,。至于公司分立合同的內容則體現(xiàn)在股東大會通過的公司分立決議,，以及股東大會授權董事會制定的具體公司分立條款,。

（四）依法辦理有關審批手續(xù)根據(jù)《公司法》第188條之規(guī)定,，股份有限公司（含上市公司與非上市公司）分立必須經(jīng)國務院授權的部門或者省級人民政府批準,。因此,，從目前法律規(guī)定看,，上市公司分立存在著一定程度的政府干預,，并非由上市公司純粹依據(jù)意思自治原則作出決定。根據(jù)原外經(jīng)貿部和國家工商局《關于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定》第21條之規(guī)定,，擬分立的公司應向審批機關報送下列文件：

1,、公司法定代表人簽署的關于公司分立的申請書,；

2,、公司股東大會關于公司分立的決議,；

3、因公司分立而擬存續(xù),、新設的公司簽訂的公司分立合同,；

4、公司合同,、章程,；

5、公司的批準證書和營業(yè)執(zhí)照復印件,；

6,、由中國法定驗資機構為公司出具的驗資報告；

7,、公司的資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單；

8,、公司的債權人名單,；

9、分立后的各公司合同,、章程,；

10、分立后的各公司最高權力機構成員名單,；

11,、審批機關要求報送的其他文件。從理論上說,，審批部門有可能拒絕審批某些上市公司的分立申請,；但在這種情況下，審批部門應當及時以書面形式說明不予審批的理由,。從長遠看,，隨著公司上市額度的取消以及上市公司信息披露制度的強化，可以參酌美國立法例,，取消政府審批程序,。

（五）處理債權、債務等各項分立事宜公司分立時,，應當編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單,。根據(jù)《公司法》第185條第3款之規(guī)定，公司分立前的債務按所達成的協(xié)議由分立后的公司承擔,。但該條并未規(guī)定分立后公司對公司分立前的債務承擔連帶清償責任,。值得注意的是，1999年公布的《合同法》對此持有不同的態(tài)度。具體說來,，根據(jù)《合同法》第90條之規(guī)定,，上市公司訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外,，由分立的公司對合同的權利和義務享有連帶債權,，承擔連帶債務。從法理上看,，依據(jù)新法優(yōu)于舊法的原則,，應當適用《合同法》的規(guī)定。上市公司依法履行債權人通知程序是保護債權人的關鍵,。根據(jù)《公司法》第185條第2款之規(guī)定,，公司應當自股東大會作出分立決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上至少公告3次,。債權人自接到通知書之日起30日內,，未接到通知書的自第一次公告之日起90日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保,。不清償債務或者不提供相應擔保的,，公司不得分立。因此,，依法通知債權人,，給予債權人必要的救濟手段，也是公司分立程序中的必要一環(huán),。 作為債權人的上市公司分立時,，除了依據(jù)《公司法》通知債權人外，還要依據(jù)《合同法》通知債務人,。否則,，上市公司就要蒙受不利的法律后果。因為,，根據(jù)《合同法》第70條之規(guī)定,，債權人分立沒有通知債務人，致使履行債務發(fā)生困難的,，債務人可以中止履行或者將標的物提存,。

（六）辦理公司登記手續(xù)。根據(jù)《公司法》第188條,、《公司登記管理條例》第34,、35條之規(guī)定，無論是新設分立,，還是派生分立,，有關上市公司都必須前往公司登記機關履行登記手續(xù),，包括變更登記、注銷登記和設立登記,。具體說來,，因分立而存續(xù)的公司，其登記事項發(fā)生變化的,，應當申請變更登記,；因分立而解散的公司，應當申請注銷登記,；因分立而新設立的公司,，應當申請設立登記。自公司《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》被收繳之日起,，該公司喪失法人資格,；自新設公司取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》之日起，該公司取得法人資格,。

上市公司分立過程中如何保護反對股東

公司分立決議由出席股東大會的股東所持表決權的2/3以上通過,。這意味著，有可能出現(xiàn)這種情況：大股東擁護公司分立決議,，而小股東反對公司分立決議,。由于股東大會遵循資本多數(shù)決定原則，公司分立決議往往反映大股東的意志和要求,，并與小股東的意志相左。為了預防大股東魚肉小股東,，有必要對反對股東提供必要的法律救濟,。《歐盟第6號公司法指令》,、美國《模范商事公司法》和諸州公司立法均對反對股東的法律救濟作出詳盡規(guī)定,。可惜,，我國現(xiàn)行《公司法》對公司分立過程中對反對股東的保護問題未作規(guī)定,。雖然《上市公司章程指引》第173條規(guī)定：“公司分立時，董事會應當采取必要的措施保護反對公司分立的股東的合法權益”,；但“必要的措施”究何所指,，仍然語焉不詳。為確保上市公司分立在法治軌道內順利推進,，上市公司應當參酌有關國際慣例（美國《模范商事公司法》第13章和《歐盟第6號公司法指令》）,，采取切實措施保護反對股東的合法權益：

（一）反對股東有權對擬議中的上市公司分立提出異議、并就其所持股份獲得現(xiàn)金支付,。以美國《模范商事公司法》第13.02條和《紐約州公司法》為代表的大多數(shù)美國各州公司立法認為,，除非公司分立行為存在欺詐或者違法情況，小股東即使不同意擬議中的公司分立計劃，只能有兩種選擇：要么隨大流,、實施股東大會通過的公司分立決議,；要么拋棄所持股票，從公司獲得現(xiàn)金補償,。對《上市公司章程指引》第173條也應作如此理解,。

（二）上市公司應當告知反對股東的權利在上市公司股東大會討論、通過公司分立計劃之前,，上市公司應當在召集股東大會通知中告知眾股東均有權對該計劃提出異議,。

（三）反對股東應當將其要求現(xiàn)金補償?shù)囊庀蛲ㄖ鲜泄痉磳蓶|應當在股東大會召開之前，以書面形式將其要求現(xiàn)金補償?shù)囊庀蛲ㄖ鲜泄?，說明如果公司分立計劃得以被股東大會通過并付諸實施,，該股東愿意不再持有分立后各公司股份，并獲得相應補償,。另外,，反對股東不得在股東大會通過公司分立計劃時對該計劃投贊成票。違反上述任何一項義務的股東,，都將喪失獲得現(xiàn)金補償?shù)臋嗬?，只能取得分立后新公司的股票?/p>

（四）上市公司向符合前述條件的股東發(fā)出反對股東通知上市公司股東大會通過公司分立計劃以后，上市公司應當在股東大會作出決議之日起法定期限（如10日）內,，向符合前述條件的全體股東發(fā)出書面反對股東通知,。該通知應當載明反對股東提交現(xiàn)金支付請求、提交所持股票或者其他持股憑證的地點和截止期限,，并附有供反對股東使用的現(xiàn)金支付請求表格,。

（五）反對股東有義務提交現(xiàn)金支付請求在收到公司寄出的上述通知后，反對股東應當在公司載明的截止期限前提交現(xiàn)金支付請求及其所持股票或者其他持股憑證,。否則,，股東將喪失獲得現(xiàn)金補償?shù)臋嗬?/p>

（六）股份轉讓之限制在收到反對股東的現(xiàn)金支付請求后，上市公司可以限制反對股東所持的股票或者無券化股份的轉讓,，一直到公司分立計劃被實施完畢,。但反對股東的其他股東權利在該期限內不受影響。

（七）現(xiàn)金支付上市公司應當在收到反對股東的現(xiàn)金支付請求后或者公司分立計劃實施完畢后,，立即向反對股東支付公司認為合理的現(xiàn)金補償?，F(xiàn)金支付金額由該公司股份的公平價格與相應利息構成。其中,，“公平價格”指公司分立計劃付諸實施之日前一天的股份價格：“利息”指公司分立行為生效之日起至現(xiàn)金支付日之間發(fā)生的利息,，利率按照原被分立公司向其主要銀行支付的貸款利率計算，如果缺乏該貸款利率參照,，可以按照其他公平合理利率執(zhí)行,。上市公司支付現(xiàn)金時,，還應當提供相應文件以證明其支付金額的合理性。這些文件包括支付日之前最近一年的上市公司資產(chǎn)負債表,、該年度的公司收入說明,、該年度的公司股東權益的變動情況說明、股份價格和利息的計算方式等,。

（八）對現(xiàn)金支付金額不滿的反對股東的救濟途徑如果反對股東認為上市公司的現(xiàn)金支付金額計算有誤,，或者上市公司拖延支付現(xiàn)金，應當在公司支付現(xiàn)金或者承諾支付現(xiàn)金之日起法定期限內（如30日）要求上市公司如期足額支付,。如果上市公司認為不能滿足反對股東的上述請求,，應當要求公司住所地法院對于應當支付的現(xiàn)金金額作出裁決；否則,，上市公司應當無條件滿足反對股東的上述請求,，反對股東也有權請求法院予以強制執(zhí)行。

對于同一件事兒不同的人有不同的看法,，公司分立也是如此,，有的股東認為分立更有利于公司的發(fā)展，而有的人股東卻不想公司分立,，若真的進行了公司分立勢必會影響到反對股東的權益,。所以說公司在進行分立時不僅僅要按照法定的程序進行，還應注意保護各位股東的利益,，當然了股東也可以在權益受到侵害時主動維權,。