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• 【發(fā)布日期】2004-02-17 16:03:42
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• 【文件來源】來源：中國法院網(wǎng)
• 【所屬類別】立法追蹤

-《金融機構(gòu)衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)管理暫行辦法》解讀-規(guī)范衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)市場準(zhǔn)入條件 有效控制金融機構(gòu)從事衍生產(chǎn)品交易風(fēng)險

    
中國法院網(wǎng)訊 (陳思) 在我國正式成為世界貿(mào)易組織成員以后，以銀行為主的金融機構(gòu)越來越多地運用衍生產(chǎn)品交易以規(guī)避風(fēng)險和增加收入,，為規(guī)范管理,，有效控制金融機構(gòu)從事衍生產(chǎn)品交易的風(fēng)險，中國銀監(jiān)會發(fā)布《金融機構(gòu)衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)管理暫行辦法》, 這是中國第一部針對金融衍生產(chǎn)品的專門法規(guī),，該辦法將于3月1日起實施,。



 一、衍生產(chǎn)品的定義和金融機構(gòu)衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)的分類



 《辦法》第三條：“本辦法所稱衍生產(chǎn)品是一種金融合約,，其價值取決于一種或多種基礎(chǔ)資產(chǎn)或指數(shù),，合約的基本種類包括遠期、期貨,、掉期（互換）和期權(quán),。衍生產(chǎn)品還包括具有遠期、期貨,、掉期（互換）和期權(quán)中一種或多種特征的結(jié)構(gòu)化金融工具,。” 第四條：“本辦法所稱金融機構(gòu)衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)可分為兩大類：（一）金融機構(gòu)為規(guī)避自有資產(chǎn),、負債的風(fēng)險或為獲利進行衍生產(chǎn)品交易,。金融機構(gòu)從事此類業(yè)務(wù)時被視為衍生產(chǎn)品的最終用戶。（二）金融機構(gòu)向客戶（包括金融機構(gòu)）提供衍生產(chǎn)品交易服務(wù),。金融機構(gòu)從事此類業(yè)務(wù)時被視為衍生產(chǎn)品的交易商,，其中能夠?qū)ζ渌灰咨毯涂蛻籼峁┭苌a(chǎn)品報價和交易服務(wù)的交易商被視為衍生產(chǎn)品的造市商?！?


 《辦法》指出,，衍生產(chǎn)品是一種金融合約,其價值取決于一種或多種基礎(chǔ)資產(chǎn)或指數(shù),合約的基本種類包括遠期、期貨,、掉期(互換)和期權(quán),。衍生產(chǎn)品還包括具有遠期、期貨,、掉期(互換)和期權(quán)中一種或多種特征的結(jié)構(gòu)化金融工具,。《辦法》根據(jù)金融機構(gòu)從事衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)的性質(zhì),將該業(yè)務(wù)分為兩大類,第一類是金融機構(gòu)為規(guī)避自有資產(chǎn),、負債的風(fēng)險或為套利進行的衍生產(chǎn)品交易,第二類是向客戶(包括金融機構(gòu))提供衍生產(chǎn)品交易服務(wù),。



 二、關(guān)于金融機構(gòu)衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)的市場準(zhǔn)入條件



 《辦法》第七條：“金融機構(gòu)申請開辦衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)應(yīng)具備下列條件：（一）有健全的衍生產(chǎn)品交易風(fēng)險管理制度和內(nèi)部控制制度,；（二）具備完善的衍生產(chǎn)品交易前,、中,、后臺自動聯(lián)接的業(yè)務(wù)處理系統(tǒng)和實時的風(fēng)險管理系統(tǒng)；（三）衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)主管人員應(yīng)當(dāng)具備5年以上直接參與衍生交易活動和風(fēng)險管理的資歷,，且無不良記錄,；（四）應(yīng)具有從事衍生產(chǎn)品或相關(guān)交易2年以上、接受相關(guān)衍生產(chǎn)品交易技能專門培訓(xùn)半年以上的交易人員至少2名,，相關(guān)風(fēng)險管理人員至少1名，風(fēng)險模型研究人員或風(fēng)險分析人員至少1名,；以上人員均需專崗人員,，相互不得兼任，且無不良記錄,；（五）有適當(dāng)?shù)慕灰讏鏊驮O(shè)備,；（六）外國銀行分行申請開辦衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)，其母國應(yīng)具備對衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)進行監(jiān)管的法律框架,，其母國監(jiān)管當(dāng)局應(yīng)具備相應(yīng)的監(jiān)管能力,；（七）中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會規(guī)定的其他條件。外國銀行分行申請開辦衍生產(chǎn)品交易,，不具備上述（一）至（五）所列條件的,，應(yīng)具備上述（六）、（七）及以下所列條件：（一）應(yīng)獲得其總行（地區(qū)總部）對該分行從事衍生產(chǎn)品交易品種和限額等方面的正式授權(quán),；（二）除總行另有明確規(guī)定外,，該分行的全部衍生產(chǎn)品交易統(tǒng)一通過給其授權(quán)的總行（地區(qū)總部）系統(tǒng)進行實時交易，并由其總行（地區(qū)總部）統(tǒng)一進行平盤,、敞口管理和風(fēng)險控制,。”



 《辦法》指出,，申請開辦衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)的中國國內(nèi)的金融機構(gòu)必須具備健全的衍生產(chǎn)品交易風(fēng)險管理制度和內(nèi)部控制制度,；完善的衍生產(chǎn)品交易前、中,、后臺自動聯(lián)接的業(yè)務(wù)處理系統(tǒng)和實時的風(fēng)險管理系統(tǒng),；配備相應(yīng)的人員和設(shè)施。外國銀行分行申請開辦衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù),，其母國應(yīng)具備對衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)進行監(jiān)管的法律框架,，其母國監(jiān)管當(dāng)局應(yīng)具備相應(yīng)的監(jiān)管能力；應(yīng)獲得其總行對該分行從事衍生產(chǎn)品交易品種和限額等方面的正式授權(quán),；除總行另有明確規(guī)定外,，該分行的全部衍生產(chǎn)品交易統(tǒng)一通過給其授權(quán)的總行（地區(qū)總部）系統(tǒng)進行實時交易，并由其總行（地區(qū)總部）統(tǒng)一進行平盤,、敞口管理和風(fēng)險控制,。



 三,、關(guān)于風(fēng)險管理和監(jiān)管的規(guī)定



 《辦法》第十三條：“金融機構(gòu)應(yīng)根據(jù)本機構(gòu)的經(jīng)營目標(biāo)、資本實力,、管理能力和衍生產(chǎn)品的風(fēng)險特征,，確定能否從事衍生產(chǎn)品交易及所從事的衍生產(chǎn)品交易品種和規(guī)模?！钡谑臈l：“金融機構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照第四條所列衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)的分類,，建立與所從事的衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)性質(zhì)、規(guī)模和復(fù)雜程度相適應(yīng)的風(fēng)險管理制度,、內(nèi)部控制制度和業(yè)務(wù)處理系統(tǒng),。” 第十六條：“金融機構(gòu)高級管理人員要決定與本機構(gòu)業(yè)務(wù)相適應(yīng)的測算衍生產(chǎn)品交易風(fēng)險敞口的指標(biāo)和方法,，要根據(jù)本機構(gòu)的整體實力,、自有資本、盈利能力,、業(yè)務(wù)經(jīng)營方針及對市場風(fēng)險的預(yù)測,，制定并定期審查和更新衍生產(chǎn)品交易的風(fēng)險敞口限額、止損限額和應(yīng)急計劃,，并對限額情況制定監(jiān)控和處理程序,。金融機構(gòu)分管衍生產(chǎn)品交易與分管風(fēng)險控制的高級管理人員應(yīng)適當(dāng)分離?！钡谑藯l：“金融機構(gòu)應(yīng)制定評估交易對手適當(dāng)性的相關(guān)政策：包括評估交易對手是否充分了解合約的條款以及履行合約的責(zé)任,，識別擬進行的衍生交易是否符合交易對手本身從事衍生交易的目的，評估交易對手的信用風(fēng)險等,。對于高風(fēng)險的衍生產(chǎn)品交易種類,，金融機構(gòu)應(yīng)對交易對手的資格和條件做出專門規(guī)定。在履行本條要求時,，金融機構(gòu)可根據(jù)誠實信用原則合理地依賴交易對手提供的正式書面文件,。”第十九條：“金融機構(gòu)為境內(nèi)機構(gòu)和個人辦理衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù),，應(yīng)向該機構(gòu)或個人充分揭示衍生產(chǎn)品交易的風(fēng)險,，并取得該機構(gòu)或個人的確認函，確認其已理解并有能力承擔(dān)衍生產(chǎn)品交易的風(fēng)險,。金融機構(gòu)對該機構(gòu)或個人披露的信息應(yīng)至少包括：（一）衍生產(chǎn)品合約的內(nèi)容及內(nèi)在風(fēng)險概要,；（二）影響衍生產(chǎn)品潛在損失的重要因素?！?第二十六條：“中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會有權(quán)隨時檢查金融機構(gòu)有關(guān)衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)的資料和報表,，定期檢查金融機構(gòu)的風(fēng)險管理制度、內(nèi)部控制制度和業(yè)務(wù)處理系統(tǒng)是否與其從事的衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)種類相適應(yīng),?！?


 《規(guī)定》指出金融機構(gòu)應(yīng)根據(jù)自身實力確定業(yè)務(wù)的品種和規(guī)模,，應(yīng)當(dāng)建立與所從事的衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)性質(zhì)、規(guī)模和復(fù)雜程度相適應(yīng)的風(fēng)險管理,、內(nèi)部控制制度和業(yè)務(wù)處理系統(tǒng),。金融機構(gòu)高級管理人員應(yīng)對衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)進行監(jiān)督和指導(dǎo)，采用相應(yīng)的風(fēng)險指標(biāo)測算風(fēng)險敞口,，并制定相應(yīng)的風(fēng)險限額和應(yīng)急計劃, 對限額情況制定監(jiān)控和處理程序,。金融機構(gòu)為境內(nèi)機構(gòu)和個人辦理衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)，應(yīng)向該機構(gòu)或個人充分揭示衍生產(chǎn)品交易的風(fēng)險,。銀監(jiān)會將定期檢查金融機構(gòu)的風(fēng)險管理,、內(nèi)部控制制度和業(yè)務(wù)處理系統(tǒng)是否與其從事的衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)種類相適應(yīng)。



 四,、關(guān)于違規(guī)行為處罰的規(guī)定



 《辦法》第二十九條：“金融機構(gòu)的衍生產(chǎn)品交易人員違反本辦法及所在機構(gòu)的有關(guān)規(guī)定進行違規(guī)操作，造成本機構(gòu)或者客戶重大經(jīng)濟損失的,，該金融機構(gòu)應(yīng)對直接負責(zé)的高級管理人員及其他直接負責(zé)該項業(yè)務(wù)的主管人員和直接責(zé)任人員給予記過直至開除的紀(jì)律處分,；構(gòu)成犯罪的，提交司法機關(guān)依法追究刑事責(zé)任,?！钡谌畻l：“金融機構(gòu)未經(jīng)批準(zhǔn)擅自開辦衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)，由中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會依據(jù)《金融違法行為處罰辦法》的規(guī)定實施處罰,。非金融機構(gòu)違反本規(guī)定,，向客戶提供衍生產(chǎn)品交易服務(wù)，由中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會予以取締,，并沒收違法所得,；構(gòu)成犯罪的，提交司法機關(guān)依法追究刑事責(zé)任,?！?


 《辦法》指出，金融機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法進行衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù),，金融機構(gòu)的衍生產(chǎn)品交易人員違反本辦法及所在機構(gòu)的有關(guān)規(guī)定進行違規(guī)操作,，造成本機構(gòu)或者客戶重大經(jīng)濟損失的，該金融機構(gòu)應(yīng)對直接負責(zé)的高級管理人員,、主管人員和直接責(zé)任人員給予紀(jì)律處分,；構(gòu)成犯罪的，提交司法機關(guān)依法追究刑事責(zé)任,。金融機構(gòu)未經(jīng)批準(zhǔn)擅自開辦衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù),，由中國銀監(jiān)會依據(jù)《金融違法行為處罰辦法》的規(guī)定實施處罰。非金融機構(gòu)違反本規(guī)定,，向客戶提供衍生產(chǎn)品交易服務(wù),，由中國銀監(jiān)會予以取締,，并沒收違法所得；構(gòu)成犯罪的,，提交司法機關(guān)依法追究刑事責(zé)任,。



 五、國內(nèi)機構(gòu)之間進行衍生產(chǎn)品交易



 《辦法》第二十四條：“金融機構(gòu)應(yīng)建立健全控制法律風(fēng)險的機制和制度,，嚴(yán)格審查交易對手的法律地位和交易資格,。金融機構(gòu)與交易對手簽訂衍生產(chǎn)品交易合約時應(yīng)參照國際公認的法律文件，充分考慮發(fā)生違約事件后采取法律手段追索保全的可操作性等因素,，采取有效措施防范交易合約起草,、談判和簽訂等過程中的法律風(fēng)險?！?


 《辦法》指出,，金融機構(gòu)與交易對手簽訂衍生產(chǎn)品交易合約時應(yīng)參照國際公認的法律文件，充分考慮發(fā)生違約事件后采取法律手段追索保全的可操作性等因素,，采取有效措施防范交易合約起草,、談判和簽訂過程中的法律風(fēng)險。



 六,、《辦法》對已經(jīng)開展衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)的溯及力



 準(zhǔn)備繼續(xù)開展或準(zhǔn)備開辦衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)可自《金融機構(gòu)衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)管理暫行辦法》生效之日起向銀監(jiān)會申報,。辦法生效后6個月內(nèi)為金融機構(gòu)向銀監(jiān)會申請批準(zhǔn)從事衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)的過渡期；辦法生效6個月后,，未經(jīng)銀監(jiān)會批準(zhǔn),，金融機構(gòu)不得從事衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)；否則,，銀監(jiān)會將根據(jù)辦法的有關(guān)規(guī)定對其進行處罰,。