• 【發(fā)布單位】作者：吳曉鋒
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• 【發(fā)布日期】2007-08-06 14:16:47
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• 【所屬類別】立法追蹤

-公司清算司解將出臺(tái)：義務(wù)人拒不清算要擔(dān)責(zé)-

    記者從最高人民法院獲悉,，經(jīng)過(guò)專家、學(xué)者和法院系統(tǒng)的論證,，最高院有關(guān)公司解散,、清算的司法解釋初稿已經(jīng)完成,，正等待審判委員會(huì)討論通過(guò)。最高人民法院民二庭法官金劍鋒博士，參與了該司法解釋的調(diào)研和起草工作。近日,，圍繞公司清算的有關(guān)問(wèn)題，記者對(duì)金劍鋒進(jìn)行了專訪。 
債權(quán)人,、股東,、公司均有權(quán)申請(qǐng)法院強(qiáng)制清算 
 記者：我國(guó)公司法規(guī)定公司解散必須進(jìn)行清算，但是如果公司不進(jìn)行清算，哪些人可以請(qǐng)求法院?jiǎn)?dòng)公司清算程序？ 
 金：我國(guó)《公司法》第184條僅規(guī)定了債權(quán)人的清算申請(qǐng)權(quán),，對(duì)股東或者公司能否請(qǐng)求法院指定組成清算組進(jìn)行清算未作規(guī)定,。我們認(rèn)為,，在公司出現(xiàn)解散事由后,，股東或者公司也應(yīng)有權(quán)申請(qǐng)法院?jiǎn)?dòng)強(qiáng)制清算程序。因?yàn)楣救绮患皶r(shí)進(jìn)行清算,，不僅損害公司債權(quán)人的利益,，而且可能損害部分股東的利益。公司清算關(guān)系到股東的剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán),，股東是公司的利害關(guān)系人,。股東的剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)是對(duì)公司的債權(quán)，只是這種債權(quán)推后居次于外部債權(quán)清償,。我國(guó)《公司法》承認(rèn)債權(quán)人的清算申請(qǐng)權(quán),，因此,，沒(méi)有必要限制其他利害關(guān)系人的權(quán)利,。 
 記者：公司法第184條規(guī)定的特別清算應(yīng)適用何種程序,？是否實(shí)行兩審終審？ 
 金：公司法第184條規(guī)定的適用目前存在的問(wèn)題是：特別清算適用何種程序,、是否實(shí)行兩審終審,，法律未作規(guī)定。我們認(rèn)為,，債權(quán)人請(qǐng)求法院強(qiáng)制清算,，應(yīng)當(dāng)作為非訴案件，類似于破產(chǎn)程序的啟動(dòng),，不應(yīng)視為一般的訴訟程序,，因此，債權(quán)人不宜列為“原告”,，而應(yīng)列為“申請(qǐng)人”,。因?yàn)椋豆痉ā返?84條規(guī)定“人民法院應(yīng)受理該申請(qǐng)”,，而非起訴,。 
清算義務(wù)人與清算人是完全不同的兩個(gè)概念 
  記者：清算義務(wù)人和清算人這兩個(gè)概念有什么區(qū)別和聯(lián)系？ 
 金：進(jìn)入清算程序首先應(yīng)當(dāng)確定清算義務(wù)人,，由清算義務(wù)人選任清算人,，并由清算人接替原公司法人機(jī)關(guān)執(zhí)行清算事務(wù)，清理債權(quán),、債務(wù),。因此，清算義務(wù)人與清算人是完全不同的兩個(gè)概念,。 
 清算義務(wù)人,，是指在公司解散后依法負(fù)有組織清算人對(duì)公司債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清算的責(zé)任主體，也可稱為清算主體,。根據(jù)我國(guó)《公司法》第184條的規(guī)定,，公司的清算義務(wù)人(清算主體)是股東、董事或者股東大會(huì)確定的人員,，即有限責(zé)任公司的清算組由股東組成,，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。 
 清算人,，也可稱為清算組,，是指公司解散后，由清算義務(wù)人依法成立的,，從事清算事務(wù),，處理公司財(cái)產(chǎn)和清理公司債權(quán)債務(wù)的組織，包括社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者個(gè)人,。我們認(rèn)為,，公司解散進(jìn)入清算程序后,，公司原有代表和執(zhí)行業(yè)務(wù)的機(jī)關(guān)均喪失其職權(quán)，而由清算人代表公司行使權(quán)力,。所以,，清算人是清算中公司的代表人和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，對(duì)內(nèi)執(zhí)行清算業(yè)務(wù),，對(duì)外代表清算中公司,。 
清算組織將無(wú)權(quán)以自己名義起訴應(yīng)訴 
 記者：清算過(guò)程中，公司法人人格還存在嗎,？此時(shí)公司具有什么法律地位,？ 
 金：公司解散后，其法人人格仍然存在,，公司存在的目的是為了進(jìn)行清算,。因此，其權(quán)利能力只存在于清算范圍內(nèi),，而不得從事清算目的外的其他法律行為,。公司超越其清算范圍而繼續(xù)從事經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的，依法不發(fā)生法律效力,。清算中公司的法人人格并不隨公司解散而消滅,，在清算目的范圍內(nèi)仍為同一法人。 
 企業(yè)法人解散后,，其債權(quán)債務(wù)未清理完畢的,，其性質(zhì)屬于清算法人。清算法人的民事主體資格,，不因企業(yè)解散而消滅,。清算法人享有清算范圍內(nèi)的民事權(quán)利，可以從事以清算為目的的民事行為,，并以清算法人的財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任,。 
 記者：那么，原司法解釋中將清算組織列為獨(dú)立的訴訟主體,，允許其以清算組織的名義參加訴訟,，還將繼續(xù)適用嗎？ 
 金：我國(guó)《公司法》對(duì)清算中公司的法律地位作了規(guī)定,，因此上述司法解釋應(yīng)當(dāng)廢除,，因?yàn)槠髽I(yè)法人解散后，法人主體資格仍然存在,，可以以企業(yè)法人的名義主張債權(quán)和清償債務(wù),，可以起訴、應(yīng)訴。清算中法人相比原企業(yè)法人雖然因解散其權(quán)利能力和行為能力受到限制,，但在本質(zhì)上是同一的,，不應(yīng)影響其主體資格的存在與否。清算法人依法成立清算組織的,，該清算組織行使清算法人機(jī)關(guān)的職能，清算組織不是一個(gè)獨(dú)立的民事主體,，其地位屬于清算法人的執(zhí)行機(jī)關(guān),。 
清算組織將代表公司參加訴訟 
 記者：請(qǐng)介紹一下公司清算的整個(gè)流程？ 
 金：(一)成立清算組,。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的,，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。 
 (二)接管和清理公司財(cái)產(chǎn),。清算組成立后,，應(yīng)當(dāng)立即清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單,。當(dāng)評(píng)估價(jià)格和變現(xiàn)方案未獲通過(guò),、表決不能形成多數(shù)意見時(shí)，清算組應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)法院裁決,。 
 (三)通知,、公告?zhèn)鶛?quán)人申報(bào)債權(quán)。在申報(bào)債權(quán)期間,，清算組不得對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償,。 
 (四)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)，清理債權(quán),、債務(wù),。清算期間，公司存續(xù),，但不得開展與清算無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng),。 
 (五)處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)。清算公司的財(cái)產(chǎn)分配必須依據(jù)公司法規(guī)定的分配規(guī)則進(jìn)行,，公司財(cái)產(chǎn)分配的法律依據(jù)是我國(guó)公司法第187條的規(guī)定,。 
 (六)代表公司參加民事訴訟活動(dòng)。清算中公司發(fā)生訴訟的,，由清算組代表清算中公司參加民事訴訟活動(dòng),。清算組成為清算中公司的法人機(jī)關(guān)，對(duì)內(nèi)負(fù)責(zé)清算工作,，對(duì)外代表公司,。 
 (七)清算的終止。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,，公司清算可以因兩種事由而終止： 
 1,、清算完結(jié),。在經(jīng)過(guò)債務(wù)清償和剩余財(cái)產(chǎn)分配后，清算即告終結(jié),。 
 2,、公司具備破產(chǎn)原因。按照《公司法》第188條的規(guī)定,，清算組在清理公司財(cái)產(chǎn),、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的,，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn),。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院,。 
清算主體拒不清算的 對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任 
 記者：清算行為違法的清算人或者解散公司不進(jìn)行清算的法定清算人,，將對(duì)債權(quán)人承擔(dān)什么民事責(zé)任？ 
 金：1,、清算責(zé)任,。公司解散、清算訴訟中,，如果債權(quán)人以公司和清算主體為共同被告,，要求清算主體承擔(dān)清算責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)判決公司承擔(dān)給付義務(wù),，清算主體承擔(dān)清算責(zé)任,，并以清理的公司財(cái)產(chǎn)承擔(dān)公司的清償責(zé)任；如果債權(quán)人僅起訴清算主體要求其承擔(dān)清算責(zé)任的,，可以判決清算主體對(duì)公司進(jìn)行清算,，承擔(dān)清算責(zé)任。 
 2,、賠償責(zé)任,。為了保證公司解散后清算的及時(shí)進(jìn)行，必須讓負(fù)有清算義務(wù)的人對(duì)其不履行清算義務(wù)而造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任,。但是,，公司解散時(shí)的控制權(quán)在法定清算人手中，公司會(huì)計(jì)賬簿等文件歸其保存,，債權(quán)人很難舉證證明公司解散時(shí)存在多少財(cái)產(chǎn),，無(wú)法證明自己受到多大損失，法院無(wú)法判定股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的具體數(shù)額,。法律關(guān)于清算責(zé)任的規(guī)定因此而流于形式,。我們認(rèn)為，可以將公司財(cái)產(chǎn)狀況的舉證責(zé)任分配給清算主體承擔(dān)，即舉證責(zé)任倒置,，如果法定清算人不能證明公司解散時(shí)的資產(chǎn)狀況和其行為造成公司財(cái)產(chǎn)價(jià)值減損的數(shù)額,，或者公司現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)已經(jīng)下落不明的，則推定解散時(shí)公司財(cái)產(chǎn)足以清償債權(quán)人的債權(quán),，法定清算人應(yīng)對(duì)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債權(quán)人的部分承擔(dān)全部責(zé)任,。 
 3、補(bǔ)充責(zé)任,。原則上公司應(yīng)以其財(cái)產(chǎn)對(duì)外獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任,，股東不對(duì)公司債務(wù)直接承擔(dān)責(zé)任。但是,，如果股東沒(méi)有繳足出資或者抽逃出資、轉(zhuǎn)移公司財(cái)產(chǎn),，在公司解散后,，公司財(cái)產(chǎn)不足以清償公司債務(wù)的，股東應(yīng)對(duì)公司的債務(wù)在出資不實(shí),、抽逃或者轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的范圍內(nèi)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任,。 
 4、擔(dān)保責(zé)任,。如果在向工商登記機(jī)關(guān)辦理公司注銷登記時(shí),，清算主體承諾對(duì)公司未了結(jié)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任或者負(fù)責(zé)處理時(shí)，要對(duì)公司未了結(jié)的債務(wù)承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任,。 
 5,、無(wú)限責(zé)任。針對(duì)清算義務(wù)人逃債意圖明顯的嚴(yán)重違法行為,，應(yīng)該突破有限責(zé)任的限制,，要求法定清算人賠償債權(quán)人的全部債權(quán)損失，也就是讓法定清算人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任,。 
 (1)清算中發(fā)現(xiàn)股東虛假出資,、出資不實(shí)或者抽逃出資導(dǎo)致資金沒(méi)有達(dá)到法律規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)，違背了資本法定原則,，則其不具備法人資格,，由股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 
 (2)公司屬于掛靠性質(zhì),，掛靠公司自籌資金沒(méi)有達(dá)到法律規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn),，則其不具備法人資格，由被掛靠公司承擔(dān)全部責(zé)任,。 
 (3)清算中發(fā)現(xiàn)股東有公司法第20條規(guī)定情形的,，應(yīng)由股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 
 (4)清算程序中清算人拒不清算或者違法清算的，實(shí)際上是利用公司控制地位不盡清算義務(wù),，發(fā)生人格混同,，由清算人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 
 (5)公司法人資產(chǎn)不明,，賬目不清,，無(wú)法清算時(shí)，可以推定股東濫用公司人格或者董事故意侵權(quán),，由他們對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任,。 
公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后的清算責(zé)任 
 記者：公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，公司的股東如不進(jìn)行清算,，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么責(zé)任,？ 
 金：吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照被取消的是企業(yè)的營(yíng)業(yè)資格，其法人資格并未取消,。吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照導(dǎo)致公司被強(qiáng)制解散,，公司解散后的債權(quán)債務(wù)和公司剩余財(cái)產(chǎn)必須進(jìn)行清算。公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后,，清算主體不及時(shí)成立清算組進(jìn)行清算的,，債權(quán)人可以以被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司和其清算主體為共同被告，要求公司承擔(dān)清償責(zé)任,，要求清算主體承擔(dān)清算責(zé)任,。 
 即使公司被注銷后股東并未從公司實(shí)際取得任何財(cái)產(chǎn)，債權(quán)人同樣可以要求股東承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任,，因?yàn)檎怯捎诠蓶|未履行清算義務(wù),，才導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)流失或者被他人侵占，股東對(duì)此負(fù)有不可推卸的責(zé)任,。