• 【發(fā)布單位】作者：辛 紅
• 【發(fā)布文號】--
• 【發(fā)布日期】2008-07-27 13:40:20
• 【生效日期】--
• 【失效日期】--
• 【文件來源】來源：法制網(wǎng)
• 【所屬類別】立法追蹤

-反壟斷法利劍出鞘在即遭遇尷尬-

8月1日起,，被寄予厚望的反壟斷法即將開始實施。歷經(jīng)13年始磨一劍的反壟斷法,，人們當(dāng)然有理由寄予厚望：自然壟斷的電力電信等行業(yè)侵害消費(fèi)者權(quán)益的事件能否絕跡,，外資“斬首式”并購及濫用市場支配地位行為能否遏制，一紙公文限制人們選擇權(quán)的事情能否不再發(fā)生……



 但實施在即,，這部法律卻并不像人們預(yù)期的



 那樣,。



 40余個配套規(guī)則無一出臺



 最近，對外經(jīng)貿(mào)大學(xué)競爭法中心主任,、反壟斷法起草小組成員黃勇教授一直在忙于各個反壟斷法研討會,，與學(xué)界的“熱”不同，業(yè)界對于這部法律的實施出現(xiàn)了冰火兩重天的狀態(tài),。



 “原先在制定草案時計劃在今年8月1日前制定40余個配套規(guī)則,，迄今為止，無一出臺?！敝袊嗣翊髮W(xué)法學(xué)院教授吳宏偉說,，“僅有一個經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)征求意見稿。反壟斷法實施在即,，如何實施,？”



 另外，壟斷行為是看得見摸得著的,，往往以侵害消費(fèi)者權(quán)益為主要表現(xiàn)形式，反壟斷法因其不確定性而影響經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和產(chǎn)業(yè)政策,，吳宏偉認(rèn)為,，至今進(jìn)程滯緩容易讓大眾誤解。



 僅有8章57條的反壟斷法,，被認(rèn)為極具原則性,，諸多方面需要細(xì)化，甚至包括每一個概念,。



 “西方國家對于反壟斷不僅有著豐富的經(jīng)驗,，還有著幾十萬字的法律文件，有著無數(shù)個案例和指南,，作為反壟斷執(zhí)法的依據(jù),。”黃勇說,，“專業(yè)性和復(fù)雜性還將為執(zhí)法機(jī)構(gòu)帶來巨大挑戰(zhàn),。”



 在他看來,，幾乎所有的涉嫌違法的限制競爭行為都不能簡單地對號入座,，每個案例因其產(chǎn)品、行業(yè),、服務(wù)的不同,，都有其特殊性，不僅需要制定大量的條例,、部門規(guī)章和反壟斷指南,，執(zhí)法機(jī)構(gòu)也要有收集數(shù)據(jù)和了解市場的過程，這都需要很專業(yè)的人士來完成,。



 另外,，按照反壟斷法規(guī)定，我國將實行“二元”執(zhí)法體制：即國務(wù)院設(shè)立反壟斷委員會負(fù)責(zé)組織,、協(xié)調(diào),、指導(dǎo)反壟斷工作，具體執(zhí)法由國務(wù)院規(guī)定的承擔(dān)反壟斷執(zhí)法職責(zé)的機(jī)構(gòu)來進(jìn)行。但至今反壟斷委員會尚未成立,，涉及到商務(wù)部,、發(fā)改委和國家工商總局的執(zhí)法機(jī)構(gòu)也未全部明朗，而機(jī)構(gòu)之間如何協(xié)調(diào)也是難點(diǎn),。



 吳宏偉表示,，二元制方案是全世界獨(dú)一無二的反壟斷執(zhí)法體制，多頭執(zhí)法很容易造成“有利大家管,、無利沒人管”,，像南京冠生園那樣，最后居然被罰沒了,。



 “三家執(zhí)法機(jī)構(gòu)的基礎(chǔ)數(shù)據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)是否一致,，職責(zé)如何劃分，法律責(zé)任的競合如何解決,，的確都是難題,。”黃勇說,，“另外,，在反壟斷法頒布之前，有些行業(yè)監(jiān)管部門依照行業(yè)監(jiān)管的法律,、法規(guī),，對本行業(yè)的競爭秩序賦有監(jiān)管職責(zé)，比如鐵道部,、銀監(jiān)會,、保監(jiān)會、電監(jiān)會等,，反壟斷法與行業(yè)監(jiān)管法規(guī)如何協(xié)調(diào),，以及反壟斷法與反不正當(dāng)競爭法、價格法等如何銜接,，都急需解決,。”



 跨國公司緊張 國有大企業(yè)淡然



 反壟斷法實施影響最大的將是誰,？有人說是跨國公司,，有人說是國有壟斷大企業(yè)，有人說是政府,。



 記者從幾位專家處了解到,，咨詢最多、對這部法律從制定到實施始終在關(guān)注的更多是跨國公司,，幾乎沒有一家國有企業(yè)前來咨詢,。



 按照反壟斷法規(guī)定,，該法制定的目的是“保護(hù)市場公平競爭，維護(hù)消費(fèi)者利益和社會公共利益”,。雖然第七條規(guī)定：“國有經(jīng)濟(jì)占控制地位的關(guān)系國民經(jīng)濟(jì)命脈和國家安全的行業(yè)以及依法實行專營專賣的行業(yè),，國家對其經(jīng)營者的合法經(jīng)營活動予以保護(hù)”，但是這些企業(yè)“不得利用其控制地位或者專營專賣地位損害消費(fèi)者利益”,。



 在電力電信,、鐵路、航空等領(lǐng)域,，不乏侵害消費(fèi)者利益的事件發(fā)生,，漫游費(fèi)、火車票退票費(fèi),、高速公路收費(fèi),、銀行通存通兌費(fèi)、跨行取款費(fèi)等費(fèi)用屢遭質(zhì)疑,，為何國有企業(yè)反應(yīng)淡然？反壟斷法對國內(nèi)企業(yè)并購重組和產(chǎn)業(yè)政策不會產(chǎn)生任何影響,？



 一家國有企業(yè)副總的觀點(diǎn)很有代表性,，“美國石油石化也就幾家，反壟斷法反的是壟斷行為,，不是規(guī)模,，它的實施對于國有企業(yè)是有利的?！?


 對此,，一直對“電力電信石油石化沒有一家壟斷”持批判觀點(diǎn)的黃勇認(rèn)為，“這些都是國家實行準(zhǔn)入管制的行業(yè),，并且實行非由企業(yè)自主定價的價格管制,，沒有經(jīng)過充分競爭，怎能稱不是壟斷呢,？”



 但他同時表示：“必須承認(rèn),，西方國家的反壟斷法是在成熟的市場經(jīng)濟(jì)體制中，市場失靈的情況下,，通過這種公權(quán)力的介入來矯正市場恢復(fù)公平競爭,，而我國的反壟斷法是在不成熟、不完善的市場經(jīng)濟(jì)條件下出臺的,，競爭不充分使得反壟斷法在某些領(lǐng)域的生存基礎(chǔ)先天不足,。因此對于有些實施行業(yè)管制或者價格管制的領(lǐng)域，反壟斷法發(fā)揮有限,，但這并不意味著他們可以得到反壟斷法的除外或者豁免,?！?


 如果有達(dá)成壟斷協(xié)議或者濫用市場支配地位的行為，一樣受規(guī)制,。黃勇說,，但是對于價格受管制的企業(yè)，價格方面若有侵害消費(fèi)者權(quán)益的,，應(yīng)該由價格法管,，除此之外，反壟斷法可以管,。



 “反壟斷法是市場化進(jìn)程中一部里程碑式的法律,，盡管它的規(guī)定還很原則，也缺乏可操作性,，但它向人們彰顯了一種趨勢：任何企業(yè)都要有公平競爭的意識,。”黃勇說,，預(yù)計今后會有很多主體向國有企業(yè),、外資企業(yè)挑戰(zhàn)。



 訴訟浪潮勢不可擋



 按照反壟斷法規(guī)定,，“經(jīng)營者實施壟斷行為,，給他人造成損失的，依法承擔(dān)民事責(zé)任”,，這意味著對于涉嫌壟斷行為,，利益相關(guān)主體除了向執(zhí)法機(jī)構(gòu)舉報外，也可以直接提起訴訟,。



 黃勇說,，“很多企業(yè)問怎么辦？反壟斷訴訟擋都擋不住,，只能應(yīng)對,。這對司法機(jī)關(guān)而言也將是全新的挑戰(zhàn)?！?


 據(jù)悉,，在國外，反壟斷訴訟以及執(zhí)法機(jī)構(gòu)對涉嫌違法行為的認(rèn)定都是很謹(jǐn)慎的,，其中涉及到大量的技術(shù)性的數(shù)據(jù)分析和經(jīng)濟(jì)分析報告,，而且不管是行政提起的調(diào)查還是司法訴訟，都要經(jīng)過漫長的時間,，花費(fèi)大量的人力,、物力、財力,，最終得出慎重的結(jié)論,。



 記者還了解到,，國外沒有消費(fèi)者提起反壟斷訴訟，案件要么是行政機(jī)關(guān)提起,，要么是競爭對手提起,，只因為這類訴訟不是普通人能耗得起。



 業(yè)內(nèi)人士分析,，微軟,、英特爾、利樂都有很大可能成為“第一被告”,。



 目前,，很多企業(yè)盯上了微軟?；ヂ?lián)網(wǎng)實驗室董事長方興東表示,，由互聯(lián)網(wǎng)實驗室牽頭、聯(lián)合各領(lǐng)域數(shù)十名專家學(xué)者組成的項目組完成的《中國高科技領(lǐng)域壟斷狀況調(diào)查報告》即將推出,，并希望通過與國內(nèi)廠商的聯(lián)合訴訟為反壟斷法啟蒙,。



 業(yè)內(nèi)人士分析，此前,，歐盟和韓國都裁定微軟壟斷罪名成立,，微軟已經(jīng)按照歐盟要求推出未捆綁媒體播放器的新版視窗操作系統(tǒng)，并向競爭對手公開部分秘密代碼,，以便他們的產(chǎn)品能夠更好地與視窗系統(tǒng)兼容。因此,，對于在中國可能的訴訟,，難度系數(shù)會更高。



 一直被競爭對手AMD咬住濫用市場地位的罪名不放的英特爾,，恐怕也逃不掉,，在韓國、日本,、歐洲,，甚至是美國本土，AMD都發(fā)起了對英特爾的反壟斷調(diào)查,。



 而在中國無菌紙包裝市場占有絕對優(yōu)勢地位的利樂,，反壟斷訴訟的可能性也很大。利樂從1979年進(jìn)入中國,，到2003年其市場份額已經(jīng)占到80%以上,，屢屢被質(zhì)疑濫用市場支配地位進(jìn)行搭售等行為。



 今年6月,，利樂在給中國客戶的信中表示,，“盡管有關(guān)反壟斷法的一些具體執(zhí)行細(xì)節(jié)尚未公布,，但過去幾個月來，我們已經(jīng)開展了一系列工作,，對現(xiàn)行的業(yè)務(wù)政策,、經(jīng)營行為和合同條款進(jìn)行了深入分析?！辈⒈硎?，“將確保利樂的經(jīng)營活動符合反壟斷法的要求?！?


 專業(yè)人士分析,，反壟斷案的背后實質(zhì)都是跨國公司與競爭對手在各個國家、各個市場展開的較量,。



 而面對反壟斷法的實施,，國內(nèi)壟斷企業(yè)也將難以幸免，專家分析,，“雖然法院是否可以受理還需要最高院出臺司法解釋,，但畢竟將給企業(yè)帶來壓力，并讓企業(yè)重新認(rèn)識競爭秩序,?！?


 反壟斷法實施之后，政府又將會面臨什么呢,？黃勇表示,，在中國，反行政壟斷很復(fù)雜,，從根本上解決不現(xiàn)實,。盡管法律只是簡單地規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織濫用行政權(quán)力,，實施排除,、限制競爭行為的，由上級機(jī)關(guān)責(zé)令改正,；反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以向有關(guān)上級機(jī)關(guān)提出依法處理的建議”,，但這一條也來之不易，至少有了這條規(guī)定,，人們將予以關(guān)注,、爭論、投訴和挑戰(zhàn),。



 吳宏偉則直接表示,，行政壟斷反不了，反壟斷法主要是反經(jīng)濟(jì)壟斷,，行政壟斷是行政體制改革的內(nèi)容,，很復(fù)雜,。



 在國外被稱為“經(jīng)濟(jì)憲法”的反壟斷法，實施之后到底效果如何,？黃勇說,，“這部法律在中國現(xiàn)階段還起不到‘經(jīng)濟(jì)憲法‘的作用。反壟斷法的實施有賴于與市場經(jīng)濟(jì)的互動,，市場越成熟,，反壟斷法作用越大。從這種意義上說,，反壟斷法的實施過程也是人們進(jìn)一步認(rèn)識市場經(jīng)濟(jì)的過程,。”