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《電子簽名法》:連接網(wǎng)絡(luò)空間與傳統(tǒng)空間的法律

來源:中國民商法律網(wǎng) 2016-02-07 10:48:00
《電子簽名法》:連接網(wǎng)絡(luò)空間與傳統(tǒng)空間的法律

網(wǎng)絡(luò)時代行為發(fā)生在網(wǎng)絡(luò)空間里,,電子簽名將傳統(tǒng)空間里的人和網(wǎng)絡(luò)空間里的行為綁定在一起。因此《電子簽名法》是一部連接網(wǎng)絡(luò)空間與傳統(tǒng)空間的法律,。有且只有《電子簽名法》能夠達到這樣的司法證明目的,、完成這樣的司法證明使命。在將來隨著電子簽名的具體司法規(guī)則的落地,,《電子簽名法》必定會成為引用率最高的一部法律,。

 

一、電子簽名法是網(wǎng)絡(luò)時代“私”法領(lǐng)域的霸王法律

 

首先,,我反對《電子簽名法》是一種宣誓性法律的說法,。我認為,目前《電子簽名法》沒有用好,,是因為很多人沒有明白它的司法證明價值,。在此基礎(chǔ)上,司法機關(guān)一直沒有出臺相應(yīng)的司法解釋,。這就導(dǎo)致了《電子簽名法》在司法實務(wù)中一直沒有發(fā)揮它應(yīng)有的價值,。

 

其次,我認為,,《電子簽名法》是網(wǎng)絡(luò)時代“私”法領(lǐng)域的霸王法律,,不懂《電子簽名法》就是不懂法律意義上的“網(wǎng)絡(luò)”。隨后,,我會把我的論證展示給各位看,!另外,我還想順便說一下,,我認為《網(wǎng)絡(luò)安全法》是網(wǎng)絡(luò)時代“公”法領(lǐng)域的霸王法律,。當(dāng)然,這里我不再詳說,,因為這不是本次會議的主題,。

 

二、網(wǎng)絡(luò)法律行為模式的變化決定了電子簽名法的司法證明價值

 

所有人都知道,,在傳統(tǒng)領(lǐng)域,,一個人表達一個行為,,是通過傳統(tǒng)簽名來完成的。而在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域,,就不再是這樣了,!在網(wǎng)絡(luò)里,一個人要表達一個行為,,首先是這個人要使用一臺電腦,,通過操作電腦里的數(shù)據(jù),來表達他的行為,。那么,,問題來了。憑什么說,,這個電腦就是這個人的,?憑什么說,這個數(shù)據(jù)就是這個電腦產(chǎn)生的,?憑什么說,,這個數(shù)據(jù)就是那個人表達行為的數(shù)據(jù)?換言之,,從司法證明角度來看,,傳統(tǒng)行為是一種“人—行為”的證明模式,它是通過傳統(tǒng)簽名來完成證明的,。而在網(wǎng)絡(luò)里,,網(wǎng)絡(luò)行為不再是“人—行為”的證明模式,而是“人—機器—數(shù)據(jù)—行為”的證明模式,。而,,后者的這種證明模式就必須由電子簽名來完成證明。因此,,我說,,法律行為模式的變化決定了電子簽名的重要性。

 

那么,,電子簽名都有哪些司法證明價值呢,?首先,電子簽名具有十分重要的關(guān)聯(lián)性證明價值,。如前所述,,電子簽名用于證明“人—機器—數(shù)據(jù)—行為”的同一性。也就是說,,它是用來證明“到底是什么人,通過機器操作數(shù)據(jù),,表達了相關(guān)的網(wǎng)絡(luò)行為”,。通俗地說,,在網(wǎng)絡(luò)里,電子簽名用于證明“你是你”,、“你媽是你媽”,,“你”的行為不是“你媽”的行為。這就是關(guān)聯(lián)性問題,。

 

其次,,電子簽名還有一定的真實性證明價值。這個,,懂技術(shù)的同志應(yīng)該能明白,。比如,像數(shù)字簽名,,它不僅會跟用戶身份進行綁定,,還會對數(shù)據(jù)電文的完整性進行固定。實際上,,我認為數(shù)字簽名比傳統(tǒng)簽名更可靠,。比如說,某個人在紙面合同上簽字了,,但是合同上的文字還是有可能被篡改的,。但是,如果用數(shù)字簽名在數(shù)據(jù)電文上簽名,,那么數(shù)據(jù)電文的內(nèi)容是不可能被篡改的,。因為,一旦篡改就會被發(fā)現(xiàn),。

 

值得說明的是,,有效的關(guān)聯(lián)性證明和真實性證明是有前提的,那就是采用可靠的電子簽名,。

 

三,、不同電子簽名應(yīng)用場景下的司法證明責(zé)任

 

我們對常見的電子簽名場景進行歸納總結(jié),其實可以分為三種類型:

 

第一種是“單方電子簽名”,?!皢畏诫娮雍灻钡奶攸c是有效簽名人往往只有一方。比如說,,時間戳服務(wù),。它就是由用戶向時間戳公司提交數(shù)據(jù),然后時間戳公司通過技術(shù)手段“簽收”數(shù)據(jù),。這就表明了時間戳公司于某年月日收到了什么樣的“東西”,。當(dāng)然,如果將來公證機關(guān)也開展類似的網(wǎng)上數(shù)據(jù)“提存公證”服務(wù)。也是屬于“單方電子簽名”,。實際上,,實踐中這種單方簽名還有很多。比如,,前段時間工信部起草的“手機APP預(yù)置管理規(guī)定”,,就提到建議APP的開發(fā)者對所開發(fā)的APP進行數(shù)字簽名。這樣就能確保APP不會被人惡意篡改,,從而確保APP的完整性,。另外,操作系統(tǒng)軟件也是可以進行類似的系統(tǒng)“簽名”的,。大家有沒有想過,,這種“單方電子簽名”跟傳統(tǒng)領(lǐng)域簽收快遞包裹是很相似的。收件人單方需要簽字,,但快遞員是不需要簽名的,。這就是典型的單方簽名。大家可以想像,,傳統(tǒng)領(lǐng)域里有簽名的地方,,網(wǎng)絡(luò)里就會有電子簽名。那么,,“單方電子簽名”的證明價值是什么呢,?它就是用于證明簽名人自己簽收、固定 “特定”的電子數(shù)據(jù),。這種電子數(shù)據(jù)可以是一個電子文件,、一個應(yīng)用軟件、一個操作系統(tǒng)軟件,,或者是任意一段數(shù)據(jù)電文,。

 

第二種是“雙方電子簽名”?!半p方電子簽名”一般發(fā)生在雙方交易里,。在這種交易中,因為沒有第三方認證者介入,,因此有一方簽名人兼具認證者的身份,。比如說,像有些沒有第三方認證介入的電子商務(wù)公司或者網(wǎng)上銀行,,電商公司或銀行他們既是交易的相對方,,同時又承擔(dān)識別用戶的“認證方”角色。那么,,在這種情形下,,當(dāng)發(fā)生交易糾紛時,電商公司或銀行他們既要證明交易行為的存在,還要證明交易行為是與某個特定的人所完成的,。換言之,,沒有第三方認證者介入的電商公司或銀行,,既要證明交易行為“本身”,,還要證明“行為-數(shù)據(jù)-機器-人”的同一性。剛才有律師和法官提到,,醫(yī)院需要證明電子病歷的完整性,,其實也是因為這個原因。

 

第三種是“三方電子簽名”,?!叭诫娮雍灻币彩前l(fā)生在雙方交易里。但是,,在這種交易中,,由于第三方認證者的介入,簽名人與認證者的身份不再“同一”,。也就是說,,不管是用戶,還是電商公司,,或是銀行,,他們都是純粹的交易相對方。而身份的認證者由專門的機構(gòu)承擔(dān),,而這里的身份認證者就是《電子簽名法》里所規(guī)定的“電子認證服務(wù)提供者”,。比如說,像這次承辦會議的北京CA公司,。當(dāng)然,,這些電子認證服務(wù)提供者,不只是收錢而已,,他們還要承擔(dān)相應(yīng)的證明責(zé)任,。這個證明責(zé)任是什么呢?就是前面所說的“人-機器-數(shù)據(jù)-行為”的同一性,。這也就是說,,在有第三方認證者介入的交易場景里,電商公司或銀行,,只要承擔(dān)交易行為“本身”的證明責(zé)任,,而“人-機器-數(shù)據(jù)-行為”的證明責(zé)任則由電子認證服務(wù)提供者來承擔(dān)。

 

四,、司法證明視角下的可靠電子簽名:技術(shù)可靠性和案情可靠性

 

司法人員可能會問:在司法活動中,,如何判斷電子簽名是否可靠呢?我認為,司法證明視角下電子簽名的可靠性包括技術(shù)上的可靠性和案情中的可靠性,。

 

技術(shù)上的可靠性是說,,電子簽名,或者說電子簽名中所使用的加密算法,,在技術(shù)上可不可靠,。比如說,IOS9蘋果手機的鎖屏密碼,,雖然是對稱加密,,但目前為止卻是很可靠的,因為沒有人能從技術(shù)上破解IOS9蘋果手機的鎖屏密碼,。另外,,我認為微信身份認證也是比較可靠的,因為它采用的是雙重加密,。如果更換手機登陸微信帳戶,,不但要輸入微信密碼,還要輸入手機驗證碼,。此外,,就是大家所知道的,PKI非對稱加密,、MD5/SHA1等哈希加密算法,,他們都屬于目前技術(shù)上可靠的密碼。但是,,要特別注意,,技術(shù)上的可靠性,是具有相對性的,。也就是說,,它是相對于現(xiàn)階段而言的。隨著技術(shù)的發(fā)展,,加密算法的可靠性是動態(tài)變化的,。有些密碼在目前是技術(shù)可靠的,但是在將來很可能會變成不可靠,。我想,,這是司法人員不敢用《電子簽名法》的原因之一。因為司法人員在個案中認定電子簽名是否可靠,,其前提就是得先了解現(xiàn)階段電子簽名的技術(shù)水平,。然而,這對司法人員而言,,實在是“難為之炊”,!

 

而,,案情中的可靠性,主要包括案情中行為人的知識結(jié)構(gòu),、案情中的偽造篡改條件,、個案中的案情發(fā)展過程。關(guān)于行為人的知識結(jié)構(gòu),,我打個比方,,司法人員應(yīng)該很好理解。在座嘉賓中有一位技術(shù)大牛戴士劍教授,,它的取證技術(shù)水平特別高,,因此他有專門的反取證知識結(jié)構(gòu),。所以,,以后如果他打官司,他向北京任何法院提交的電子證據(jù),,你們一定要嚴重懷疑,、認真審查。至于案情中偽造篡改條件,,我也舉個例子,。有些人可能知道,MD5加密算法是可以被破解的,。但前提是,,你得給我足夠多的密碼專家、足夠快的超算計算機,、足夠長的運算時間,。這些行為條件,在個案中能夠具備嗎,?顯然是不可能的,。因此,在個案中MD5加密算法還是很可靠的,。此外,,在個案中還有不同的案情。比如說,,案件事實是什么時候發(fā)生的,?證據(jù)是什么時候固定的?誰持有或接觸證據(jù),?司法人員可以從個案中的具體情況來判斷這些涉案證據(jù)是否可靠,。

 

講到這里,大家有沒有發(fā)現(xiàn),。技術(shù)跟法律其實是相通的,。技術(shù)上的可靠性,,或者說密碼的可靠性,它本質(zhì)上是“消息”的“時間性”,。而案情中的可靠性,,其實也有“行為”的“時間性”問題。

 

我給出一個公式來總結(jié)前面我所說的電子簽名可靠性問題,。那就是:司法可靠性=技術(shù)可靠性+案情可靠性,。當(dāng)然,要理解這個公式,,首先要明白這三個可靠性都一種相對可靠性,,而不是絕對可靠性。

 

五,、《電子簽名法》:連接網(wǎng)絡(luò)空間與傳統(tǒng)空間的法律

 

我想,,現(xiàn)在可能有些人會開始支持我的論斷:《電子簽名法》是網(wǎng)絡(luò)時代“私”法領(lǐng)域的霸王法律,不懂《電子簽名法》就是不懂法律意義上的“網(wǎng)絡(luò)”,。

 

如果我們站到另一個新的高度來看,,我們會發(fā)現(xiàn):在網(wǎng)絡(luò)時代,人是在傳統(tǒng)空間里的,,而行為是發(fā)生在網(wǎng)絡(luò)空間里的,。而,電子簽名就是將傳統(tǒng)空間里的人和網(wǎng)絡(luò)空間里的行為綁定在一起的,。因此,,我認為,《電子簽名法》是一部連接網(wǎng)絡(luò)空間與傳統(tǒng)空間的法律,。

 

同時,,我相信,有且只有《電子簽名法》能夠達到這樣的司法證明目的,,也只有《電子簽名法》能夠完成這樣的司法證明使命,。我也相信,在將來,,隨著電子簽名的具體司法規(guī)則的落地,,《電子簽名法》必定會成為引用率最高的一部法律。

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