眾所周知,，勞務(wù)派遣是勞務(wù)用工中的一種特殊形式，特殊之處在于其中存在三方主體,，即勞務(wù)派遣單位,、接受勞務(wù)派遣的用工單位和被派遣的工作人員。因此,，在勞務(wù)派遣過程中發(fā)生工作人員對(duì)他人造成侵權(quán)的情況,，其雇主責(zé)任的承擔(dān)也與一般的用工關(guān)系有所不同。司法實(shí)踐中,，還存在著由勞務(wù)派遣單位承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任的做法,。那么，雇主責(zé)任怎樣承擔(dān)呢,？

關(guān)于勞務(wù)派遣中的雇主責(zé)任問題,，根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第34條第2款專門規(guī)定了勞務(wù)派遣中的雇主責(zé)任，即在勞務(wù)派遣期間,，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的,，由接受勞務(wù)派遣的用工單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；勞務(wù)派遣單位有過錯(cuò)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任,。勞務(wù)派遣是目前勞務(wù)市場中用工制度中的一種形式,，一般這些被勞務(wù)派遣的工人由派遣單位負(fù)責(zé)培訓(xùn)，培訓(xùn)以后再派到某個(gè)用人單位工作,，接受該單位的領(lǐng)導(dǎo)及工作安排,，為接受派遣的單位完成各項(xiàng)工作任務(wù)。

在勞務(wù)派遣中,，多數(shù)情況下工人的保險(xiǎn),、工資均由派遣單位來發(fā)，也有一些情況下工人的保險(xiǎn),、工資由派遣單位委托接受派遣的單位來發(fā),。例如，一些保安公司,，其責(zé)任是培訓(xùn)合格的保安,，然后將其派遣到各個(gè)單位執(zhí)行安全保衛(wèi)工作。在這種情況下,，如果保安執(zhí)行接受派遣單位的指令,，在將一群到公司搗亂的人驅(qū)逐出去的過程中把人打傷，此時(shí)應(yīng)當(dāng)由誰來承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任呢,？答案是應(yīng)當(dāng)由接受派遣的單位承擔(dān)責(zé)任,。

因?yàn)椋摫０彩窃趫?zhí)行接受派遣單位的意志,，按照接受派遣單位的指令,，把這些來公司搗亂的人轟出去，此時(shí)對(duì)他人造成的人身損害,，應(yīng)由接受派遣的單位承擔(dān)責(zé)任,。

如果勞務(wù)派遣單位有過錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)如何劃分責(zé)任呢,？例如,，有些勞務(wù)派遣單位負(fù)責(zé)培訓(xùn)月嫂，教授如何帶孩子,、伺候生產(chǎn)和坐月子的婦女等知識(shí)和技巧,，月嫂由于接受的培訓(xùn)存在較大問題，導(dǎo)致其在給小孩洗澡時(shí)把小孩的手弄折了,。這種情況下,，侵權(quán)損害責(zé)任應(yīng)當(dāng)由勞務(wù)派遣單位來承擔(dān)，因?yàn)榘咐性律┦前凑张嘤?xùn)時(shí)教授的操作方法來給小孩洗澡的,，因此應(yīng)當(dāng)由存在過錯(cuò)的勞務(wù)派遣單位來承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任,。

審判實(shí)踐中還存在與之相關(guān)的觀點(diǎn),，包括：勞務(wù)派遣單位對(duì)于被派遣的工作人員因工作造成的他人損害承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任、勞務(wù)派遣單位承擔(dān)的補(bǔ)充責(zé)任既包括順位的補(bǔ)充,，也包括賠償數(shù)額的補(bǔ)充,、勞務(wù)用工單位與勞務(wù)派遣單位關(guān)于責(zé)任承擔(dān)約定的效力等問題。具體內(nèi)容如下：

（一）勞務(wù)派遣單位對(duì)于被派遣的工作人員因工作造成的他人損害承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任

勞務(wù)派遣的用人形式不同于一般的用人單位,，勞務(wù)派遣單位雖然與被派遣的員工簽訂了勞動(dòng)合同,，但不對(duì)被派遣員工進(jìn)行使用和具體的管理。在勞務(wù)派遣期間,，被派遣的工作人員是為接受勞務(wù)派遣的用工單位工作,，接受用工單位的指示和管理，同時(shí)由用工單位為被派遣的工作人員提供相應(yīng)的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)保護(hù),，所以,，被派遣的工作人員因工作造成他人損害的，其責(zé)任應(yīng)當(dāng)由用工單位承擔(dān),。勞務(wù)派遣單位在派遣工作人員方面存在過錯(cuò),，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第34條規(guī)定的勞務(wù)派遣單位承擔(dān)的是相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任,，即首先由用工單位承擔(dān)賠償責(zé)任,，用工單位不能全部賠償?shù)模庞蓜趧?wù)派遣單位賠償,。用工單位是第一順位的責(zé)任人,，勞務(wù)派遣單位是第二順位的責(zé)任人。在用工單位承擔(dān)了全部賠償責(zé)任的情況下,，勞務(wù)派遣單位對(duì)被侵權(quán)人就不再承擔(dān)賠償責(zé)任,。只有在用工單位財(cái)力不足，無法全部賠償?shù)那闆r下,，剩余的部分才由勞務(wù)派遣單位來承擔(dān),。不過勞務(wù)派遣單位不是對(duì)用工單位未賠償?shù)牟糠侄汲袚?dān)賠償責(zé)任，勞務(wù)派遣單位承擔(dān)的是相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任,，即僅在自己過錯(cuò)的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。

（二）勞務(wù)派遣單位承擔(dān)的補(bǔ)充責(zé)任既包括順位的補(bǔ)充,，也包括賠償數(shù)額的補(bǔ)充

補(bǔ)充責(zé)任的核心是補(bǔ)充,，既包括程序意義上的補(bǔ)充，也包括實(shí)體意義上的補(bǔ)充,。程序意義上的補(bǔ)充是指順位的補(bǔ)充,，即直接責(zé)任人承擔(dān)的賠償責(zé)任是第一順序的責(zé)任。補(bǔ)充責(zé)任中順序的規(guī)定至關(guān)重要,，其目的是賦予補(bǔ)充責(zé)任人一種先訴抗辯權(quán),。若賠償權(quán)利人單獨(dú)起訴補(bǔ)充責(zé)任人,，則補(bǔ)充責(zé)任人可以要求原告追加直接責(zé)任人為共同被告。程序意義上的補(bǔ)充完全排除了將補(bǔ)充責(zé)任人和直接責(zé)任人責(zé)任連帶的可能,。

實(shí)體意義上的補(bǔ)充是指補(bǔ)充責(zé)任的賠償數(shù)額是補(bǔ)充性的,，其賠償數(shù)額的大小，取決于直接責(zé)任人承擔(dān)的數(shù)額的大小以及補(bǔ)充責(zé)任人的過錯(cuò)程度,。若侵權(quán)補(bǔ)充責(zé)任人的過錯(cuò)程度足以涵蓋受害人的全部損失,，而直接責(zé)任人無力承擔(dān)任何責(zé)任，則侵權(quán)補(bǔ)充責(zé)任人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部損失,；若侵權(quán)補(bǔ)充責(zé)任人的過錯(cuò)程度不足以涵蓋受害人的全部損失,，則不管直接責(zé)任人有無能力承擔(dān)全部或者部分責(zé)任，侵權(quán)補(bǔ)充責(zé)任人僅就在與自己過錯(cuò)相當(dāng)?shù)姆秶鷥?nèi)承擔(dān)責(zé)任,，至于受害人能否獲得全部賠償與之無關(guān),，即負(fù)有限補(bǔ)充責(zé)任。

根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第34條規(guī)定,，直接責(zé)任人顯然為接受勞務(wù)派遣的用工單位,，而補(bǔ)充責(zé)任人則為勞務(wù)派遣單位。

（三）勞務(wù)用工單位與勞務(wù)派遣單位關(guān)于責(zé)任承擔(dān)約定的效力

審判實(shí)踐中經(jīng)常遇到勞務(wù)派遣單位與用工單位就工作人員侵權(quán)的責(zé)任承擔(dān)進(jìn)行了約定,，對(duì)于該約定的效力如何認(rèn)定需要明確,。

勞務(wù)派遣單位與用工單位在勞務(wù)派遣協(xié)議中約定由一方單獨(dú)承擔(dān)或者由雙方按比例對(duì)外承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，該約定應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶鹬?，其效力?yīng)當(dāng)?shù)玫秸J(rèn)可,，不能因約定內(nèi)容與《侵權(quán)責(zé)任法》第34條規(guī)定不同而隨意反悔。因勞務(wù)派遣單位與用工單位之間基于勞務(wù)派遣協(xié)議所產(chǎn)生的是民事合同關(guān)系,，根據(jù)民法意思自治原則,，雙方的約定只要不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,，該約定當(dāng)然有效,。

從現(xiàn)實(shí)角度而言，由于雙方就其工作人員造成的外部侵權(quán)責(zé)任進(jìn)行了約定,，該約定能夠更準(zhǔn)確地反映了某一具體勞務(wù)派遣關(guān)系中的實(shí)際情況,，更能為雙方當(dāng)事人所接受，也更有利于糾紛的解決,。當(dāng)然,，該約定的效力應(yīng)當(dāng)僅及于勞務(wù)派遣單位與用工單位之間，不得對(duì)抗受害人,。

實(shí)踐中還應(yīng)注意一點(diǎn),，除勞務(wù)派遣單位與用工單位事先在勞務(wù)派遣協(xié)議中就侵權(quán)責(zé)任分擔(dān)進(jìn)行約定外，在實(shí)際侵權(quán)行為發(fā)生后,，如果勞務(wù)派遣單位與用工單位就侵權(quán)責(zé)任分擔(dān)能達(dá)成協(xié)議,，對(duì)該協(xié)議的效力仍應(yīng)予以確認(rèn),。畢竟，對(duì)受害人而言,，只要其損害能夠獲得相應(yīng)賠償,，其是不在乎具體賠償人及賠償比例的。

關(guān)于勞務(wù)派遣過程中致人損害的責(zé)任問題,，司法實(shí)踐中,，應(yīng)考慮雇主責(zé)任，在勞務(wù)派遣期間,，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的,，由接受勞務(wù)派遣的用工單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；勞務(wù)派遣單位有過錯(cuò)的,，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任,。此外，補(bǔ)充責(zé)任既包括順位的補(bǔ)充,，也包括賠償數(shù)額的補(bǔ)充,。需要注意的是，除勞務(wù)派遣單位與用工單位事先在勞務(wù)派遣協(xié)議中就侵權(quán)責(zé)任分擔(dān)進(jìn)行約定外,，在實(shí)際侵權(quán)行為發(fā)生后,，如果勞務(wù)派遣單位與用工單位就侵權(quán)責(zé)任分擔(dān)能達(dá)成協(xié)議，對(duì)該協(xié)議的效力仍應(yīng)予以確認(rèn),。