今年年初,，融創(chuàng)入股樂視之后，樂視隨即展開高管人事上的布局,。近日,，樂視網(wǎng)2016年股東大會(huì)舉行，其中,，最受關(guān)注的兩項(xiàng)高管人事變動(dòng)議案獲得通過,，融創(chuàng)提名的劉淑青與鄭路分別當(dāng)選樂視網(wǎng)非獨(dú)立董事與獨(dú)立董事，而且宣布劉淑青在樂視網(wǎng)董事會(huì)中具備否決權(quán),。這兩人的當(dāng)選,，無疑使得融創(chuàng)對(duì)于樂視網(wǎng)的重大事項(xiàng)擁有了更大的話語(yǔ)權(quán)。

樂視網(wǎng)股東大會(huì)直擊：融創(chuàng)獲得否決權(quán) 危機(jī)應(yīng)對(duì)有失誤

6月28日下午,，樂視網(wǎng)2016年股東大會(huì)舉行,。證券時(shí)報(bào)記者現(xiàn)場(chǎng)全程直擊了仍身處資金危局中的樂視網(wǎng)股東大會(huì),。

炎熱夏季，賈躍亭仍身著黑色運(yùn)動(dòng)外套,。剛落座,，賈躍亭就與身邊樂視網(wǎng)新任總經(jīng)理梁軍熱絡(luò)地攀談起來。面對(duì)會(huì)場(chǎng)內(nèi)眾多股東,，賈躍亭全場(chǎng)微笑,，對(duì)樂視網(wǎng)的資金問題進(jìn)一步剖析與反思，甚至直言在面對(duì)資金風(fēng)波時(shí)曾犯下失誤,。

現(xiàn)場(chǎng)審議的16項(xiàng)議案悉數(shù)通過股東大會(huì)的投票審議,。其中，最受關(guān)注的兩項(xiàng)高管人事變動(dòng)議案獲得通過,，融創(chuàng)提名的劉淑青與鄭路分別當(dāng)選樂視網(wǎng)非獨(dú)立董事與獨(dú)立董事,，這也標(biāo)志著融創(chuàng)對(duì)樂視網(wǎng)的布局宣告完成。

融創(chuàng)獲得樂視網(wǎng)否決權(quán)

年初,，融創(chuàng)入股樂視之后,，隨即展開高管人事上的布局。

2017年4月19日,，樂視網(wǎng)宣布融創(chuàng)中國(guó)風(fēng)險(xiǎn)管控中心高級(jí)總經(jīng)理劉淑青成為樂視網(wǎng)非獨(dú)立董事,，且劉淑青在樂視網(wǎng)董事會(huì)中具備否決權(quán)。

融創(chuàng)提名的第二名代表是鄭路,。6月19日,，樂視網(wǎng)公告稱，樂視網(wǎng)獨(dú)立董事朱寧因個(gè)人原因辭去樂視網(wǎng)獨(dú)立董事一職,，經(jīng)公司第二大股東嘉睿匯鑫（由融創(chuàng)中國(guó)實(shí)際控制）提名,，董事會(huì)同意選舉鄭路為公司第三屆董事會(huì)獨(dú)立董事。

這次股東大會(huì)上,，劉淑青與鄭路順利當(dāng)選,，也就是說融創(chuàng)擁有了更大的話語(yǔ)權(quán)，對(duì)于樂視網(wǎng)的重大事項(xiàng)有足夠的話語(yǔ)權(quán),。（證券時(shí)報(bào)）

一,、如何在董事會(huì)表決機(jī)制中設(shè)置“一票否決權(quán)”

隨著融創(chuàng)入股樂視，樂視的高管布局在此次股東大會(huì)上又做出了調(diào)整,。樂視網(wǎng)不僅宣布，融創(chuàng)中國(guó)風(fēng)險(xiǎn)管控中心高級(jí)總經(jīng)理劉淑青成為樂視網(wǎng)非獨(dú)立董事,，且劉淑青在樂視網(wǎng)董事會(huì)中具備否決權(quán),。同時(shí)，同意選舉融創(chuàng)提名的鄭路為公司第三屆董事會(huì)獨(dú)立董事,。隨著此次“一票否決權(quán)”的設(shè)立,，融創(chuàng)將擁有更大的話語(yǔ)權(quán),。

根據(jù)《公司法》規(guī)定的“董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票,?！憋@然，“一票否決權(quán)”將對(duì)于董事會(huì)傳統(tǒng)的“一人一票”的表決機(jī)制產(chǎn)生極大的沖擊,。法律上,，能否在董事會(huì)表決機(jī)制中設(shè)置“一票否決權(quán)”成為研究的首要問題。而對(duì)于這一問題的研究,，在有限責(zé)任公司和股份有限公司之間又存在著截然不同的情況,。

（一）有限責(zé)任公司可在董事會(huì)表決機(jī)制中設(shè)置“一票否決權(quán)”

首先，在有限責(zé)任公司董事會(huì)表決機(jī)制中設(shè)置“一票否決權(quán)”具有相應(yīng)的法律依據(jù),。根據(jù)《公司法》第四十八條規(guī)定了有限責(zé)任公司的董事會(huì)議事方式和表決程序：“董事會(huì)的議事方式和表決程序,，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定,。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄,，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。董事會(huì)決議的表決,，實(shí)行一人一票,。”

此外,，根據(jù)其中“除本法有規(guī)定的外,，由公司章程規(guī)定”，《公司法》將有限責(zé)任公司董事會(huì)的表決方式和表決程序交由股東在章程中自主約定,。據(jù)此,，可以認(rèn)為，有限責(zé)任公司可在章程中自主約定董事會(huì)的議事規(guī)則,，而通過公司章程賦予投資人委派的董事在董事會(huì)上享有“一票否決權(quán)”符合《公司法》的規(guī)定,。

其次，在有限責(zé)任公司董事會(huì)表決機(jī)制中設(shè)置“一票否決權(quán)”符合有限責(zé)任公司人合性特征,。有限責(zé)任公司最基本的特征就是其人合性和資合性的統(tǒng)一,，特別是人合性。我國(guó)公司法除對(duì)董事會(huì)會(huì)議記錄和董事會(huì)決議表決票數(shù)分配的規(guī)定外,，其他均留給公司股東就董事會(huì)的議事方式和表決程序通過公司章程加以約定,。

最后，有限責(zé)任公司是封閉性公司,，高度的人合性賦予了股東更多的自治權(quán),，允許股東在公司的議事規(guī)則和表決程序上做出自主約定符合有限公司的特征。賦予有限責(zé)任公司董事“一票否決權(quán)”是有限責(zé)任公司人合性的應(yīng)有之義,。

（二）股份有限公司不能在董事會(huì)表決機(jī)制中設(shè)置“一票否決權(quán)”

根據(jù)《公司法》第一百一十一條規(guī)定了股份有限公司的董事會(huì)議事規(guī)則：“董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行,。董事會(huì)作出決議,，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會(huì)決議的表決,，實(shí)行一人一票,。”與有限責(zé)任公司相比較,，《公司法》此處對(duì)于股份有限公司的規(guī)定中并未出現(xiàn)“除本法有規(guī)定的外,，由公司章程規(guī)定”的字樣。顯然,，在董事會(huì)表決機(jī)制方面《公司法》對(duì)于兩者有著不同的理論基礎(chǔ)和規(guī)范限制,。

《公司法》規(guī)定股份有限公司的董事會(huì)所作出的有效決議，應(yīng)滿足董事會(huì)有過半數(shù)的董事參加,，且必須經(jīng)全體董事（非與會(huì)董事）的過半數(shù)通過才能形成,，可見，《公司法》并不允許股東就股份有限公司董事會(huì)的表決方式自主約定,。

二,、“一票否決權(quán)”的對(duì)外效力與對(duì)企業(yè)上市掛牌審批的影響

“董事會(huì)一票否決權(quán)”在日常投資協(xié)議條款中可謂司空見慣，作為一項(xiàng)重要的投資人“保護(hù)性條款”,，有怎樣的對(duì)外效力與影響呢,？

（一）“一票否決權(quán)”的對(duì)外效力

投資協(xié)議中，董事會(huì)“一票否決權(quán)”可表決事項(xiàng)除了本應(yīng)由股東會(huì)行使的職權(quán)外,，通常還會(huì)包括對(duì)于其他事項(xiàng)的約定,，這些約定的效力如何？實(shí)踐操作中是否存在什么風(fēng)險(xiǎn),？

1,、投資協(xié)議系雙方真實(shí)意思的合意，在未違反《公司法》的強(qiáng)制性規(guī)定,，應(yīng)認(rèn)定符合公司股東意思自治的精神,，協(xié)議是真實(shí)有效的。

2,、投資協(xié)議只能約束協(xié)議各方,，為保證投資方利益的落實(shí)，應(yīng)盡量將協(xié)議的內(nèi)容落實(shí)到公司章程上,，盡量通過章程的公示效力來保護(hù)投資方的利益,。

3、 鑒于章程仍然屬于公司內(nèi)部文件,，無法對(duì)抗善意第三人,，投資方仍存在風(fēng)險(xiǎn)。有限責(zé)任公司的公司章程不具有對(duì)世效力，有限責(zé)任公司的公司章程作為公司內(nèi)部決議的書面載體,，它的公開行為不構(gòu)成第三人應(yīng)當(dāng)知道的證據(jù)。強(qiáng)加給第三人對(duì)公司章程的審查義務(wù)不具有可操作性和合理性,，第三人對(duì)公司章程不負(fù)有審查義務(wù),。第三人的善意是由法律所推定的，第三人無須舉證自己善意,；如果公司主張第三人惡意,，應(yīng)對(duì)此負(fù)舉證責(zé)任。

所以,，為確保投資人委派的董事在公司重大事項(xiàng)上“一票否決權(quán)”的有效適用,，需要把握以下原則：

1、投資協(xié)議中對(duì)于董事可以表決的重大事項(xiàng)應(yīng)作出符合《公司法》第四十六條對(duì)于董事會(huì)職權(quán)的約定,，不能隨意擴(kuò)大董事會(huì)的職權(quán),，尤其是將原本應(yīng)由股東會(huì)行使的職權(quán)限縮授權(quán)董事會(huì)行使。

2,、投資人應(yīng)將投資協(xié)議中對(duì)于董事所享有的職權(quán)在章程上予以明確,，章程是公司的最高憲法，同時(shí)具有一定的對(duì)外公示效力,，只有在章程上明確約定董事會(huì)的職權(quán)才能起到對(duì)外公示效力,，一定程度上保證投資方的利益。

（二）董事會(huì)“一票否決權(quán)”對(duì)企業(yè)上市掛牌審批的影響

眾所周知,，隨著私募基金在企業(yè)上市掛牌前的融資過程中扮演著越來越重要的角色,，擬掛牌上市企業(yè)董事會(huì)表決機(jī)制中設(shè)置“一票否決權(quán)”的情況極為普遍。由于首發(fā)規(guī)則及掛牌規(guī)則均要求企業(yè)做到股權(quán)清晰穩(wěn)定,，而涉及股權(quán)的“對(duì)賭協(xié)議”,，往往可能帶來上市掛牌之后的重大股權(quán)變動(dòng)，這是證監(jiān)會(huì)所不允許的,。董事會(huì)“一票否決權(quán)”安排為上市審核的禁區(qū),，必須在上市前予以進(jìn)行清理。

企業(yè)上市掛牌成為股份公司,，為公眾型公司,。如前文所述，《公司法》規(guī)定股份公司董事會(huì)的表決規(guī)則為“董事會(huì)決議的表決,，實(shí)行一人一票”,、“董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過”,，不允許股東通過章程自由約定,，因此在企業(yè)成為股份公司的同時(shí)，董事會(huì)一票否決權(quán)的約定可能會(huì)因?yàn)檫`反強(qiáng)制性法律法規(guī)而無效。

因此,，企業(yè)若轉(zhuǎn)制為股份公司或者上市掛牌,，應(yīng)對(duì)董事會(huì)“一票否決權(quán)”條款做出清理。一般在終止“一票否決權(quán)”,，并出具聲明稱不存在可能引起公司股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生重大變化的協(xié)議或安排,，公司方能完成上市掛牌。

從法律角度來看,，有限責(zé)任公司可以在董事會(huì)表決機(jī)制里設(shè)置“一票否決權(quán)”,，但股份有限公司不能在表決機(jī)制中設(shè)置“一票否決權(quán)”，因?yàn)楣煞萦邢挢?zé)任公司是開放式公司,，需要更注重保護(hù)公眾利益,，對(duì)于組織機(jī)構(gòu)的表決權(quán)機(jī)制的運(yùn)作，必須符合法律規(guī)定,，不允許股東自由約定,。此外，行使“一票否決權(quán)”時(shí),，不能隨意擴(kuò)大董事會(huì)的職權(quán),，尤其是將原本應(yīng)由股東會(huì)行使的職權(quán)限縮授權(quán)董事會(huì)行使。最后,，企業(yè)若轉(zhuǎn)制為股份公司或者上市掛牌,，應(yīng)對(duì)董事會(huì)“一票否決權(quán)”條款做出清理。