想買“鮮芋仙”,，買到的卻是“鮮手仙”；想吃“鮑師傅”,，買到的卻是“金典鮑師傅”等現(xiàn)象已屢見不鮮,。其中，由于“鮑師傅”并不屬于知名商標(biāo),，即使地區(qū)工商部門介入也無法有效解決,，法律程序維權(quán)成本又很高。此外,，不僅非知名商標(biāo)的持有人維權(quán)難,，知名商標(biāo)甚至馳名商標(biāo)的持有人維權(quán)也不容易。所以,，為了避免“山寨”商標(biāo)給自己的品牌帶來不良影響,，很多公司采取自己搶注近似商標(biāo)的方法維權(quán)，這種方法稱為防御性商標(biāo)注冊(cè),。那么,，怎樣認(rèn)定與使用防御性商標(biāo)注冊(cè)？

“山寨”不止 一些大公司為防侵權(quán)搶注“山寨”商標(biāo)

想買“鮮芋仙”,，買到的卻是“鮮手仙”,；想吃“鮑師傅”，買到的卻是“金典鮑師傅”……商標(biāo)上“近似”,、包裝上模仿等都是山寨產(chǎn)品營(yíng)銷的手段,。《工人日?qǐng)?bào)》記者日前采訪了解到,，面對(duì)“山寨”產(chǎn)品屢禁不止和維權(quán)成本高且獲賠概率低的窘境,，一些大公司為防侵權(quán)無奈自己搶注“山寨”商標(biāo)。

2017年4月,，本報(bào)曾以《爆紅的“鮑師傅”受困冒牌的“鮑師傅 ”》為題報(bào)道了正規(guī)的“鮑師傅”糕點(diǎn)店,，受到“精品鮑師傅”“金典鮑師傅”等山寨產(chǎn)品困擾一事。

“鮑師傅”創(chuàng)始人鮑才勝日前表示，去年他向北京城6區(qū)的工商部門提供了30余份侵權(quán)報(bào)告,，今年前4月已經(jīng)提交了10多份,。但由于“鮑師傅”并不屬于知名商標(biāo)，工商執(zhí)法部門的懲戒力度有限,，有的地區(qū)工商部門介入后,，對(duì)方會(huì)摘掉牌子，但過不了多久又掛出來了,?！白叻沙绦蚓S權(quán)成本又太高?！?/p>

事實(shí)上,，不僅非知名商標(biāo)的持有人維權(quán)難，知名商標(biāo)甚至馳名商標(biāo)的持有人維權(quán)也不容易,。據(jù)了解,，為了保護(hù)自己的商標(biāo)，正宗的“大白兔”奶糖的生產(chǎn)廠家,，注冊(cè)了“大灰兔”“大黑兔”“大花兔”等多個(gè)近似商標(biāo),；小米公司注冊(cè)了“大米”“藍(lán)米”“黑米”“紫米”“橙米”“綠米”“黃米”“桔米”等。而擁有正牌“雪碧”商標(biāo)的可口可樂公司,，也注冊(cè)了“雷碧”商標(biāo),。

這些大公司為何要自己注冊(cè)“山寨”商標(biāo)呢？北京市君本律師事務(wù)所律師王飛告訴記者,，根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定,，申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)，同他人在同一種商品或類似商品上已經(jīng)注冊(cè)的或者初步審定的商標(biāo)相同及近似的,，由商標(biāo)局駁回申請(qǐng),。然而，認(rèn)定商標(biāo)是否“近似”,，盡管有嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn),，但商評(píng)委也有很強(qiáng)的主觀性，“你不注冊(cè)可能會(huì)被別人注冊(cè)了”,。

王飛表示,，《商標(biāo)法》的一般原則是“注冊(cè)在先”，也就是說法律只保護(hù)依法首先申請(qǐng)注冊(cè)該商標(biāo)專用權(quán)的企業(yè),。如果其他企業(yè)搶先注冊(cè)了與自己商標(biāo)名稱“近似”的商標(biāo),，又改變了字形和設(shè)計(jì)形式的話，想要認(rèn)定對(duì)方商標(biāo)侵權(quán),，不僅維權(quán)成本高,，而且獲賠概率低,。

而自己搶注則可避免今后的麻煩，也可避免“山寨”商標(biāo)給自己的品牌帶來不良影響,。這種做法被業(yè)內(nèi)稱之為防御性商標(biāo)注冊(cè),。

不過,，工商總局也在加大商標(biāo)專用權(quán)保護(hù)力度,，大企業(yè)今后可能會(huì)減少防御性商標(biāo)的注冊(cè)。工商總局有關(guān)負(fù)責(zé)人日前告訴《工人日?qǐng)?bào)》記者,，今年將加大對(duì)馳名商標(biāo),、地理標(biāo)志、涉外商標(biāo)專用權(quán)保護(hù)力度,，加強(qiáng)對(duì)老字號(hào)商標(biāo)的注冊(cè)保護(hù),；堅(jiān)決遏制違反誠(chéng)信原則、惡意攀附他人商標(biāo)聲譽(yù)或占有公共資源等惡意商標(biāo)搶注行為,。（工人日?qǐng)?bào)）

防御性商標(biāo)的認(rèn)定與使用

從以上報(bào)道可以看出,，近年來，“山寨”商標(biāo)使公司遭受巨大損失的鮮活案例頻繁發(fā)生,，鑒于此,，“大白兔”奶糖、小米,、雪碧等知名商標(biāo)選擇自己搶注,，自己搶注不僅可避免今后的麻煩，也可避免“山寨”商標(biāo)給自己的品牌帶來不良影響,。有些公司除在自己現(xiàn)有的產(chǎn)品上注冊(cè)外,，還將與自己相關(guān)的產(chǎn)品進(jìn)行注冊(cè)。所以,，防御性注冊(cè)商標(biāo),，對(duì)一個(gè)企業(yè)商標(biāo)的全面保護(hù)來看，是具有舉足輕重的作用的,。

（一）防御性商標(biāo)的認(rèn)定

防御性注冊(cè)商標(biāo)是指企業(yè)將已注冊(cè)的商標(biāo)覆蓋更多商品或服務(wù),，或把與自己的商標(biāo)圖案、文字形似音近的也申請(qǐng)注冊(cè),。申請(qǐng)防御性注冊(cè)商標(biāo)的方式有以下兩個(gè)：

1,、防御商標(biāo)

商標(biāo)所有人在原注冊(cè)商標(biāo)所在的類別外，跨行業(yè)在其他不同類別上再申請(qǐng)注冊(cè)若干相同商標(biāo),，這些商標(biāo)叫做防御商標(biāo),，比如做棗及棗制品的公司，除在棗產(chǎn)品上申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)外,，還在其他食品,、飲料,、餐飲上也申請(qǐng)注冊(cè)了相同商標(biāo)。

2,、聯(lián)合商標(biāo)

商標(biāo)所有人為了防范他人在類似的商品或服務(wù)上申請(qǐng)近似商標(biāo),，在同類別相同的商品或服務(wù)上申請(qǐng)與原商標(biāo)近音、同音或字形近似的商標(biāo),，這些相互近似的商標(biāo)稱為聯(lián)合商標(biāo),。

需要注意的是，每一個(gè)注冊(cè)商標(biāo)都是指定用于某一商品或服務(wù)上的,。根據(jù)《商標(biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)分類》,，目前所有商品及服務(wù)共劃分為45個(gè)類別。由于一般企業(yè)只注冊(cè)所屬行業(yè)類別的商標(biāo),，于是某些企業(yè)在非類似商品（或服務(wù)）類別上使用與他人商標(biāo)相同或相似的商標(biāo),，尤其是具有一定知名度的商標(biāo)。這種行為極有可能引起消費(fèi)者對(duì)商品出處或企業(yè)的混淆,，影響知名企業(yè)的正當(dāng)利益和信譽(yù),。

（二）防御性商標(biāo)的使用

進(jìn)行防御性商標(biāo)注冊(cè)是企業(yè)發(fā)展到一定規(guī)模、品牌具有一定知名度后的必然措施,，既可以保護(hù)企業(yè)的核心知識(shí)產(chǎn)權(quán),，給自己的商標(biāo)以安全的生存環(huán)境，又為今后多元化經(jīng)營(yíng)擴(kuò)展和品牌擴(kuò)張留了空間,。

1,、防御性注冊(cè)商標(biāo)三年不使用可能被撤銷

防御性注冊(cè)商標(biāo)，應(yīng)注重其使用,。根據(jù)商標(biāo)法相關(guān)規(guī)定,，連續(xù)三年停止使用的商標(biāo)，他人是可以提出撤銷申請(qǐng)的,。對(duì)此,，雖然商標(biāo)局給商標(biāo)注冊(cè)人兩個(gè)月的舉證期限，讓其在規(guī)定的期間內(nèi)提交使用注冊(cè)商標(biāo)的證據(jù)或說明未使用的正當(dāng)理由,。但是,，若在規(guī)定的期限內(nèi)，未提交使用的證據(jù)或提交的證據(jù)無法認(rèn)定時(shí),，也沒有其他正當(dāng)理由的,，商標(biāo)局就會(huì)撤銷注冊(cè)商標(biāo)。但是現(xiàn)有大部分企業(yè),，針對(duì)防御性注冊(cè)商標(biāo)的定位,，是主動(dòng)實(shí)現(xiàn)自己品牌的全面保護(hù)，卻很少考慮到將其投入使用的,。那么,，撤銷三年不使用制度的存在,，對(duì)防御性注冊(cè)商標(biāo)來說，無疑是非常大的一個(gè)風(fēng)險(xiǎn),。

換言之,，由于撤銷三年不使用制度的存在，未使用的防御性注冊(cè)商標(biāo),，就存在被撤銷的風(fēng)險(xiǎn),。那么，作為有防御性注冊(cè)商標(biāo)的企業(yè),，應(yīng)該認(rèn)識(shí)到防御性注冊(cè)商標(biāo)使用的重要性,。根據(jù)我國(guó)商標(biāo)法和商標(biāo)法實(shí)施條例的規(guī)定，商標(biāo)使用是指將商標(biāo)用于商品,、商品包裝或者容器及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳,、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中,，當(dāng)然，也包括商標(biāo)許可他人使用,。那么,，針對(duì)防御性注冊(cè)商標(biāo)，企業(yè)在沒有很強(qiáng)實(shí)力的情況下,，很難自己生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)上下游關(guān)系產(chǎn)品,，那么，自己使用防御性注冊(cè)商標(biāo),，就有些困難,。

2、無法使用防御性商標(biāo),，將該商標(biāo)許可他人使用

在自己無法使用的情況下,，若他人提出撤銷三年不使用，被撤銷掉的可能性就非常大,。對(duì)此,，建議防御性注冊(cè)商標(biāo)的企業(yè)，應(yīng)采取靈活的方式,，加強(qiáng)使用防御性注冊(cè)商標(biāo),，可以嘗試著將該商標(biāo)許可他人使用，這樣,，經(jīng)營(yíng)者就可以將這些商標(biāo)被盤活,，既可以防止被撤銷的風(fēng)險(xiǎn)，還可以獲得一定的經(jīng)濟(jì)收入,。

此外,，雖然企業(yè)申請(qǐng)多個(gè)防御商標(biāo),，但沒有一家企業(yè)能保證申請(qǐng)到所有的防御商標(biāo)。有些“山寨”品牌的商標(biāo)還會(huì)用字體變形的方法來模仿知名商標(biāo),，讓人防不勝防,。所以防御商標(biāo)只是企業(yè)維護(hù)權(quán)益的第一道防護(hù)墻。

要知道,，知名企業(yè)的防御性注冊(cè)商標(biāo),，因三年不使用，而被撤銷掉的案例已不鮮見,，所以,，擁有防御性注冊(cè)商標(biāo)的經(jīng)營(yíng)者，更應(yīng)注重防御性注冊(cè)商標(biāo)的使用問題,。此外,，實(shí)施商標(biāo)防御戰(zhàn)略要根據(jù)企業(yè)的實(shí)際情況而定，可以分步實(shí)施,，例如先在與自己經(jīng)營(yíng)的商品或服務(wù)有一定的相關(guān)性的類別上注冊(cè),，然后在自己近幾年內(nèi)可能會(huì)經(jīng)營(yíng)的商品或服務(wù)的類別上申請(qǐng)注冊(cè)，隨著商標(biāo)的知名度的擴(kuò)大,，逐步擴(kuò)大商標(biāo)注冊(cè)的范圍,。